Структурные подразделения: способы жизни и налоговые последствия. Обособленное подразделение расположено по адресу головной организации 2 обособленное подразделение организации

"Налоговый вестник", 2010, N 3

Обособленным подразделением организации согласно п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Таким образом, основным квалифицирующим признаком, свидетельствующим о создании обособленного подразделения, является факт оборудования стационарных рабочих мест вне места нахождения организации <1>. Отсутствие какого-либо признака обособленного подразделения, перечисленного в п. 2 ст. 11 НК РФ, не ведет к созданию организацией обособленного подразделения <2>. Однако почти все признаки, указанные в приведенном определении, не так просты, как кажутся, и их толкование становится причиной многочисленных споров между налогоплательщиками и проверяющими.

<1> См. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2007 по делу N А26-11293/2005.
<2> См. Письмо Федеральной налоговой службы от 29.12.2006 N ШТ-6-09/1275@.

Признак территориальной обособленности подразделения

Разъяснений понятия территориальной обособленности подразделений в налоговом законодательстве не содержится. По мнению налогоплательщиков, территориальная обособленность подразумевает, что места нахождения основной организации и ее подразделения находятся в различных административно-территориальных объектах, определенных в соответствии с ОКАТО.

В некоторых судебных решениях можно встретить определение с более строгими условиями. Так, по мнению представителей ФАС Северо-Западного и Северо-Кавказского округов, "под территориальной обособленностью подразумевается расположение структурного подразделения организации географически отдельно от головной организации и за пределами административно-территориальной единицы ее регистрации, подконтрольной тому или иному налоговому органу" (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 02.11.2007 по делу N А26-11293/2005, Северо-Кавказского округа от 20.06.2007 N Ф08-3590/2007-1449А по делу N А63-9693/2006-С4).

Значит, подразделение является территориально обособленным от головной организации, если находится на территории, где налоговый учет и налоговый контроль осуществляет иной налоговый орган, нежели тот, в котором организация состоит на учете в качестве налогоплательщика.

Поскольку место нахождения организации - это место ее государственной регистрации (п. 2 ст. 11 и ст. 54 НК РФ), подразделение не будет считаться обособленным, если оно и сама организация находятся на территории одного административно-территориального образования. Аналогичный вывод содержит Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.06.2007 по делу N А42-2218/2006.

По мнению Минфина России, территориальная обособленность от места нахождения самой организации может определяться территорией города, улицы или района в городе. Такое мнение существует уже давно (см. Письмо Минфина России от 28.08.2001 N 04-01-10/3-87). Подобная территориальная обособленность может состоять и в подведомственности иному территориальному налоговому органу (см. Письмо Минфина России от 07.07.2006 N 03-01-10/3-149, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2005 по делу N А56-48067/2004).

Как правило, в разъяснениях финансовых органов подразделение предлагается признавать территориально обособленным в случае его нахождения:

• по иному адресу, не указанному в учредительных документах как место нахождения самого налогоплательщика (Письмо Минфина России от 07.07.2006 N 03-01-10/3-149, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2005 по делу N А56-48067/2004);
• по иному почтовому адресу (Письма Минфина России от 22.12.2004 N 03-03-01-04/1/184, от 29.11.2004 N 03-03-01-02/45, от 09.11.2004 N 03-03-01-04/1/103, от 21.10.2004 N 03-03-01-04/1-78).

Первое из предложенных решений представляется менее удачным, прежде всего потому, что место нахождения самой организации может также отличаться от адреса, указанного в ее учредительных документах. В связи с этим все чаще налоговые и судебные инстанции предпочитают признавать обособленными подразделения, имеющие отличающийся от основного почтовый адрес. Соответственно, подразделения организации, находящиеся на ее территории и имеющие одинаковый с ней почтовый адрес, в силу отсутствия территориальной обособленности не могут рассматриваться в смысле НК РФ как обособленные (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.09.2006 N А74-1273/06-Ф02-4571/06-С1 по делу N А74-1273/06, Московского округа от 21.08.2007, 28.08.2007 N КА-А40/8267-07 по делу N А40-73186/06-99-353, Поволжского округа от 06.09.2006 по делу N А65-5878/2005-СА1-23, Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2007, 07.05.2007 N 09АП-4826/2007-АК по делу N А40-73186/06-99-353).

В отдельных случаях проверяющие могут обратить внимание и на тот факт, что в договоре найма помещения, где находится подразделение, не указано, что оно находится на территории основной организации (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2007 N 17АП-1415/2007-АК по делу N А60-32501/06-С6). Подобные случаи характерны прежде всего для споров о признании обособленными подразделениями общежитий предприятий.

Таким образом, территориально обособленным следует считать подразделение, имеющее иной почтовый адрес по сравнению с местом нахождения основной организации. Для целей учета и налогового контроля особое внимание следует уделять обособленным подразделениям организации, находящимся за пределами административно-территориальной единицы регистрации основной организации и в связи с этим подконтрольным иному налоговому органу. У организации возникает обязанность их постановки на учет в налоговом органе (по правилам п. 1 ст. 83 и п. 1 ст. 84 НК РФ).

Понятие "рабочее место"

Определения рабочего места НК РФ не содержит, поэтому на основании п. 1 ст. 11 НК РФ допустимо применить это понятие в значении, приданном ему в иных отраслях законодательства. Для данной ситуации допустимо использовать понятие, установленное в Трудовом кодексе РФ.

Согласно ст. 209 ТК РФ рабочим признается "место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя".

Согласно абз. 2 ст. 20 ТК РФ работником признается физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Указание конкретного рабочего места на основании ст. 57 ТК РФ в обязательном порядке должно быть включено в текст заключенного трудового договора. При этом когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, в трудовом договоре должно быть приведено не только место работы с указанием обособленного структурного подразделения, но и его место нахождения.

Обязательным признаком рабочего места является контроль (прямой или косвенный) над ним со стороны работодателя. Под этим следует понимать право работодателя:

• на законном основании входить в помещение, где оборудовано рабочее место;
• оборудовать это место в соответствии с его функциональным назначением (с соблюдением правил по охране труда);
• непосредственно осуществлять контроль над деятельностью работника, для чего он должен состоять с последним в трудовых отношениях, оформленных в порядке, установленном законом.

Требование подконтрольности работодателю рабочего места позволяет признать обособленным подразделением организации и помещения, где оборудованы соответствующие рабочие места, но в отношении которых организация не является собственником или арендатором.

Определяя понятие рабочего места как "места, в котором работник должен находиться" (но не обязательно находится в данный момент), законодатель позволяет признать обособленным подразделением и помещения, где оборудованы стационарные рабочие места, но по тем или иным причинам отсутствуют работники данной организации, а значит, и не осуществляется трудовая деятельность.

Вместе с тем в данном случае возникает проблема: как следует поступить, если трудовую деятельность в помещении, принадлежащем налогоплательщику, осуществляют работники иной организации? По мнению специалистов налоговых органов (Письма УФНС России по г. Москве от 22.03.2005 N 20-12/19402, от 12.11.2004 N 23-10/72962), в таком случае обособленное подразделение не может быть признано созданным. Основным аргументом для такого вывода может служить то обстоятельство, что, хотя в данном помещении созданы оборудованные рабочие места, они не предполагают нахождение на них работников налогоплательщика. Соответственно, не выполняется один из обязательных критериев для признания данного места рабочим. Такое разъяснение не универсально, и налогового спора удастся избежать, скорее всего, только при наличии доказательств, что эти рабочие места изначально создавались для чужих сотрудников и сама организация никогда не вела свою деятельность через данное подразделение. Во всех остальных случаях применение подобной аргументации может быть поставлено под сомнение как не основанное на нормах закона.

Определение ст. 209 ТК РФ распространяется на ситуации, при которых возникают отношения работника и работодателя, являющихся сторонами трудового договора (контракта).

Это обстоятельство позволяет налогоплательщикам при заключении между сторонами гражданско-правового, а не трудового договора (например, договора подряда) утверждать, что рабочее место не было создано. Налоговые органы будут вынуждены дополнительно в судебном порядке доказывать, что между сторонами договора фактически имели место трудовые отношения и при возникновении спора, связанного с квалификацией договора, следует исходить из его содержания, а не названия. Правом самостоятельно переквалифицировать такой вид договора из гражданско-правового в трудовой налоговые органы не наделены.

Какие рабочие места можно считать оборудованными?

Важно разделять такие понятия, как "создание рабочего места" и "оборудование рабочего места". Не всякое созданное рабочее место можно признать оборудованным с момента его создания. НК РФ требует наличия у обособленного подразделения организации именно оборудованных рабочих мест.

Признак оборудованности означает, что рабочее место функционально приспособлено для осуществления вида деятельности, для которого подразделение создается, а условия труда пригодны для нахождения на этом месте работника.

Оборудование рабочего места может подтверждаться в т.ч. документами о материальной ответственности, содержащими указания на конкретное имущество, вверяемое работнику. Необходимое для работы имущество может быть передано под отчет работнику и по акту инвентаризации.

Если к оборудованию рабочих мест предъявляются специальные требования, без соблюдения которых ведение деятельности невозможно (запрещено), при отсутствии установленных законодательством документов наличие оборудованных стационарных рабочих мест само по себе не приводит к образованию обособленного подразделения организации.

Вместе с тем некоторые судебные инстанции продолжают настаивать на следующем: под оборудованием стационарных рабочих мест в обособленном подразделении подразумевается не только создание всех необходимых для исполнения трудовых обязанностей условий, но и само исполнение таких (трудовых) обязанностей (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.06.2007 N Ф08-3590/2007-1449А по делу N А63-9693/2006-С4, Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2007 N 09АП-10255/07-АК по делу N А40-10267/07-141-57).

Однако подобное определение, на наш взгляд, расходится с нормами законодательства, разграничивающими собственно процедуру оборудования рабочего места и процесс исполнения трудовых функций работником. Нет в НК РФ и требования, что оборудование рабочих мест должно быть произведено именно данной организацией, а не иными лицами.

Таким образом, оборудованным следует считать рабочее место, функционально приспособленное для осуществления вида деятельности, для которого оно создается, и пригодное для нахождения на этом месте работника. Иногда к оборудованию рабочих мест предъявляются специальные требования, без соблюдения которых ведение деятельности невозможно (запрещено).

Факт соблюдения этих требований должен быть обязательно подтвержден документально. В тексте НК РФ прямо указано: по месту нахождения обособленного подразделения должны быть "оборудованы стационарные рабочие места". Использованное в тексте нормы множественное число подразумевает наличие нескольких, как минимум двух рабочих мест.

Тем не менее известны и случаи, когда судьи не соглашались с таким буквальным толкованием нормы закона и признавали обособленным подразделение, где было оборудовано только одно рабочее место. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 27.05.2002 по делу N А26-6342/01-02-12/178 суд указал: из смысла п. 2 ст. 11 НК РФ следует, что множественное число термина "стационарные рабочие места" применено в связи с возможностью создания множества обособленных подразделений.

Таким образом, в соответствии с буквальным толкованием приведенной нормы обособленным подразделением должно признаваться любое территориально обособленное от организации подразделение, в котором имеется хотя бы одно рабочее стационарное место.

Для признания наличия у организации обособленного подразделения оборудование одного стационарного рабочего места считают достаточным и сотрудники налоговых органов, и представители Минфина России, и некоторые судебные инстанции (Письмо Минфина России от 19.12.2008 N 03-02-07/1-522, Постановление ФАС Московского округа от 23.01.2003 N КА-А41/9052-02).

В разъяснении, данном по этому поводу в Письме МНС России, такой подход, в частности, объяснялся следующим образом: "В определении обособленного подразделения, приведенном в статье 11 Кодекса, одним из критериев такого подразделения действительно значится оборудование стационарных рабочих мест.

Но следует учитывать, что это поглощает понятие одного оборудованного стационарного рабочего места. Кроме того, в определении словосочетание "рабочее место" употребляется и в единственном числе, что было бы неправильным по смысловой нагрузке в случае, если законодатель не считал обособленным подразделением организации подразделение, состоящее из одного рабочего места.

Учитывая вышеизложенное, создание рабочего места организацией вне места ее нахождения является основанием для постановки на учет в налоговом органе организации по месту нахождения обособленного подразделения".

По нашему мнению, тем не менее следует исходить из буквального текста действующей нормы НК РФ.

В целях налогового контроля и учета налогоплательщиков наличие обособленного подразделения должно определяться присутствием двух и более стационарных рабочих мест. Правомерность подобного вывода подтверждается и судебной практикой некоторых регионов (Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2009 N 09АП-10131/2009-АК, 09АП-10366/2009-АК по делу N А40-69990/08-126-303).

Таким образом, обособленным может быть признано подразделение, по месту нахождения которого оборудовано два и более стационарных рабочих места.

Если по месту нахождения подразделения оборудовано только одно рабочее место, высока вероятность возникновения спорной ситуации, причиной которой является неоднозначность толкования нормативных предписаний п. 2 ст. 11 НК РФ.

Критерии признания рабочего места стационарным

Именно оборудование по месту нахождения подразделения стационарных рабочих мест, подконтрольных организации и предназначенных для ее работников, и является основным "универсальным" признаком создания обособленного подразделения для всех без исключения организаций. Факт создания стационарных рабочих мест - юридически значимое обстоятельство для целей признания обособленного подразделения организации созданным.

Поэтому при рассмотрении подобных споров суд в обязательном порядке должен исследовать доказательства, подтверждающие создание стационарных рабочих мест.

Рабочее место согласно п. 2 ст. 11 НК РФ считается стационарным, если создается на срок более одного месяца.

Признание рабочего места стационарным не зависит от периодичности посещения его работником и от времени пребывания на нем.

Не имеет правового значения и форма организации работ (вахтовый метод или командировка), срок нахождения конкретного работника на созданном организацией стационарном рабочем месте (Письма Минфина России от 10.04.2009 N 03-02-07/1-176, от 19.12.2008 N 03-02-07/1-522, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.11.2006 N Ф08-6161/2006-2552А по делу N А32-38550/2005-23/1025).

Таким образом, с учетом вышеуказанных особенностей для целей налогообложения может применяться следующее комплексное определение понятия стационарного рабочего места.

Стационарное рабочее место - место (в т.ч. участок помещения или помещение), созданное на срок более одного месяца, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой, которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Место нахождения обособленного подразделения

Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ местом нахождения обособленного подразделения российской организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

Данная норма определяет место нахождения обособленного подразделения для российской, но не для иностранной организации. Российскими организациями согласно п. 2 ст. 11 НК РФ признаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации. Соответственно, не являются таковыми также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации.

Для обособленных подразделений иностранных организаций в НК РФ не установлены правила определения места их нахождения.

В отдельных разъяснениях налоговых органов можно встретить следующее мнение: из п. 2 ст. 11 НК РФ, а также норм ТК РФ следует, что одним из основных признаков создания обособленного подразделения организации является осуществление ею деятельности через свое подразделение (см. Письмо Управления МНС России по г. Москве от 04.01.2003 N 26-12/777).

В некоторых судебных решениях основным квалифицирующим признаком создания обособленного подразделения считается фактическое его функционирование или способность к такому функционированию (Постановления ФАС Московского округа от 08.04.2009 N КА-А41/2428-09 по делу N А41-11518/08, Уральского округа от 10.01.2007 N Ф09-11609/06-С3 по делу N А47-5768/06, Северо-Западного округа от 02.11.2007 по делу N А26-11293/2005 <1>).

<1> В качестве обоснования такого толкования приводится ссылка на Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.07.2003 N 2235/03. Это не является корректным, т.к. это Постановление подобного или сходного по своему содержанию или звучанию текста не содержит.

С такой позицией нельзя согласиться. Во-первых, предложенный "основной квалифицирующий признак" на самом деле предусматривает целых два признака:

• "фактическое функционирование";
• "способность к фактическому функционированию".

Причем благодаря союзу "или" достаточным является наличие одного из них. Следовательно, таковым можно признать именно второй признак, поскольку без способности к фактическому функционированию он малореален. Следовательно, опять же для признания обособленного подразделения созданным не требуется дожидаться начала его "фактического функционирования". Во-вторых, упоминаемые критерии ни одной из норм НК РФ не предусмотрены.

Более того, зачастую судебные инстанции в своих решениях прямо указывают: "Для создания обособленного подразделения в том понимании этого термина, которое применяется в целях налогообложения, достаточно факта создания стационарных рабочих мест, факт отсутствия деятельности по этим адресам не имеет правового значения для квалификации спорных правоотношений" (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2007 по делу N А26-11293/2005).

Подтверждение факта выполнения в обособленном подразделении трудовых обязанностей работниками необходимо лишь для квалификации действия организации через обособленное подразделение (Постановление ФАС Московского округа от 13.08.2009 N КА-А40/7409-09 по делу N А40-92222/08-140-460), но не для подтверждения самого факта его создания. Обособленное подразделение возникнет и в случае, если в нем вообще не будет вестись никакая деятельность (например, имеется помещение, принадлежащее организации, и в нем находится только сторож). Тем более не требуется обязательное подтверждение, что "обособленные подразделения оказывали услуги сторонним лицам" <1>.

<1> Такой критерий можно встретить в аргументации сторон в налоговом споре. Например , на необходимости его соблюдения настаивали представители налогового органа в деле N А33-13621/2006 (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.01.2008 N А33-13621/2006-03АП-937/2007).

Требование о необходимости фактической деятельности организации через свое обособленное подразделение можно в косвенной форме усмотреть из нормы п. 4 ст. 83 НК РФ, согласно которой "при осуществлении организацией деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение заявление о постановке на учет такой организации подается в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения в налоговый орган по месту нахождения этого обособленного подразделения". Однако, на наш взгляд, данного нормативного указания для такого вывода недостаточно, да и его буквальный смысл иной.

Во-первых, в пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ предусмотрена обязанность организации сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории Российской Федерации, "в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения или прекращения деятельности организации через обособленное подразделение (закрытия обособленного подразделения)". Упоминания о "деятельности через обособленное подразделение" в данном случае нет. При этом, как и в случае с п. 4 ст. 83 НК РФ, срок исчисляется именно с момента создания обособленного подразделения.

Таким образом, создание обособленного подразделения обусловливает обязанность организации встать на налоговый учет по месту его нахождения, и данная обязанность не зависит от наличия деятельности через обособленное подразделение.

Во-вторых, норму п. 4 ст. 83 НК РФ вполне можно истолковать и так: для целей налогового контроля и учета со дня создания обособленного подразделения организация признается осуществляющей деятельность через это подразделение.

Гораздо сложнее обстоит дело с нормой п. 2 ст. 11 НК РФ, содержащей определение места нахождения обособленного подразделения российской организации. Таковым признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение. Соответственно, раз в определении НК РФ говорится об оборудовании стационарных рабочих мест именно по месту нахождения обособленного подразделения организации, то если российская организация не ведет деятельность через свое обособленное подразделение, мы с формальной точки зрения не сможем установить и его место нахождения, а значит, не сможем и определить, что рабочие места оборудованы именно по месту нахождения обособленного подразделения.

На этом основании вполне возможно сделать вывод: для признания факта создания обособленного подразделения у российской организации необходимо надлежащее подтверждение осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

Тем не менее НК РФ не дает прямого ответа, как быть, если деятельность организации через свое обособленное подразделение происходит нерегулярно или эпизодически. По нашему мнению, даже если организация осуществляла деятельность через свое подразделение лишь однажды, требования НК РФ можно считать соблюденными.

Следует также отметить: п. 2 ст. 11 НК РФ определяет место нахождения обособленного подразделения только для российской, но не для иностранной организации. Для признания факта создания обособленных подразделений иностранных организаций законодатель не требует подтверждения ведения через них деятельности.

Выявленный двойной подход в нормативном регулировании деятельности обособленных подразделений российских и иностранных организаций может быть устранен. Для решения этой проблемы можно использовать ранее выявленный нами альтернативный подход к буквальному толкованию п. 4 ст. 83 НК РФ.

Таким образом, со дня создания обособленного подразделения организация признается осуществляющей деятельность через него, и представление в налоговый орган доказательств, подтверждающих фактическое осуществление деятельности через обособленное подразделение, не требуется ни для иностранных, ни для российских организаций.

Момент создания обособленного подразделения

Ответ на вопрос, с какого момента обособленное подразделение организации следует считать созданным, важен для правильного исполнения предусмотренных в НК РФ обязанностей организации:

• письменно сообщить в налоговый орган по месту нахождения организации обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории Российской Федерации (пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ);
• встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (абз. 2 п. 1, п. 4 ст. 83 НК РФ).

По мнению ряда судебных инстанций, срок, исчисляемый "со дня создания обособленного подразделения", начинает течь именно с момента оборудования организацией территориально обособленных стационарных мест для осуществления деятельности через обособленное подразделение (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.10.2007 по делу N А56-40913/2006, Уральского округа от 27.10.2008 N Ф09-7766/08-С3 по делу N А60-2706/08, Северо-Кавказского округа от 29.11.2006 N Ф08-6161/2006-2552А по делу N А32-38550/2005-23/1025, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2007 по делу N А26-11293/2005).

Попутно отметим: и здесь суды, во-первых, обращают внимание именно на факт создания рабочего места, а не на дату начала фактической работы на нем работника; во-вторых, упоминают о рабочем месте не только во множественном, но и (в отдельных случаях) в единственном числе. Подобный подход можно встретить, например, в Постановлениях ФАС Дальневосточного округа от 13.10.2009 N Ф03-5338/2009 по делу N А59-814/2009, Западно-Сибирского округа от 13.02.2007 N Ф04-210/2007(31193-А81-3) по делу N А81-3104/2006, Волго-Вятского округа от 27.04.2006 по делу N А29-7451/2005А, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2008 N 17АП-3491/2008-АК по делу N А60-2706/2008.

Предложение признавать моментом создания обособленного подразделения дату оборудования одного рабочего места можно рассматривать в двух аспектах:

• с позиции достаточности одного рабочего места для признания обособленного подразделения созданным (о несоответствии такого подхода буквальному тексту НК РФ уже говорилось выше);
• в том смысле, что предусмотренный п. 4 ст. 83 НК РФ срок начинает течь с даты оборудования первого из рабочих мест вне зависимости от того, когда были созданы и оборудованы остальные рабочие места, необходимые для нормальной работы обособленного подразделения.

Конечно, само предложение считать моментом создания обособленного подразделения оборудование первого рабочего места нельзя признать правомерным, т.к. оно не основано на нормах НК РФ и, как уже говорилось, одного оборудованного рабочего места для признания обособленного подразделения созданным недостаточно. Но при этом возникает и другой вопрос: можно ли признать обособленное подразделение созданным, если в нем оборудованы не все рабочие места, необходимые для нормальной работы подразделения?

На наш взгляд, вывод, зафиксированный в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 20.01.2005 N Ф04-8961/2004(7233-А45-27), от 20.01.2005 N Ф04-8961/2004(7233-А45-27), о необходимости исчисления срока постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения с момента создания стационарного рабочего места (а не его оборудования) и уж тем более с момента начала деятельности по месту его нахождения неправомерен.

Сходная неточность присутствует и в Постановлениях ФАС Уральского округа от 07.02.2008 N Ф09-141/08-С2 по делу N А07-23174/06, от 10.01.2007 N Ф09-11609/06-С3 по делу N А47-5768/06, от 28.06.2006 N Ф09-5528/06-С7 по делу N А50-44261/05, от 14.02.2006 N Ф09-583/06-С7 по делу N А60-28560/05.

Некорректными следует признать и Постановления ФАС этого округа, где указано, что "обособленное подразделение следует считать созданным с момента создания стационарных рабочих мест, то есть с момента начала осуществления организацией деятельности по месту нахождения обособленного подразделения либо возникновения возможности ее осуществления" (от 15.10.2009 N Ф09-7950/09-С3 по делу N А60-4829/2009-С6, от 23.10.2008 N Ф09-7714/08-С3 по делу N А60-1607/08).

Исходя из комплексного анализа норм п. 2 ст. 11 и п. 4 ст. 83 НК РФ, моментом создания обособленного подразделения организации при соблюдении всех остальных условий этой статьи следует считать дату оборудования по месту нахождения такого подразделения не первого, а именно второго стационарного (предназначенного для работы на срок более одного месяца) рабочего места .

Если же говорить об универсальном правиле, то дату создания обособленного подразделения следует определять по наиболее раннему по дате документу, зафиксировавшему наличие всех признаков, установленных ст. 11 НК РФ.

А.П.Зрелов

член Совета по совершенствованию

налогового законодательства

и правоприменительной практики

при Торгово-промышленной палате РФ

Что является обособленным подразделением Гражданский кодекс (ст. 55 ГК РФ)Обособленными подразделениями организации являются представительства и филиалы.

• Представительства — обособленное подразделение, которое создаются для представления интересов организации и их защиты.
• Филиал – обособленное подразделение, созданное для осуществления функций организации и представления ее интересов.

Обособленные подразделения (далее ОП) не являются самостоятельными юридическими лицами, наделяются имуществом головной организации и действуют в рамках и на основании, утвержденных руководителем головной организации, положений.Организация, создающая ОП должна внести информацию о них в учредительные документы.

Территориально обособленное подразделение

Сведения о выборе налогового органа компания указывает в уведомлении, представляемом (направляемом) российской организацией в налоговый орган по месту ее нахождения. При создании организацией нескольких обособленных подразделений в Москве на территориях, подведомственных разным налоговым органам, компания вправе выбрать для постановки на учет по данному основанию налоговый орган по месту нахождения одного из созданных обособленных подразделений.

Смена адреса обособленного подразделения Организация в течение трех дней со дня изменения сведений об обособленном подразделении должна направить сообщение об этом в налоговый орган. При изменении места нахождения обособленного подразделения снятие с учета осуществляется налоговым органом, в котором организация состояла на учете, в течение пяти дней со дня получения сообщения.

Обособленное подразделение юридического лица: признаки и порядок

Аналогичное уведомление обязательно и в случае закрытия фирмы. В последнем случае извещение должно быть направлено в течение месяца.

Внимание

Сообщение оформляется по ф. С-09-3. Соблюдение требований при открытии нескольких предприятий Если организация создает несколько подразделений в пределах муниципалитета, в котором сама осуществляет деятельность, то повторно вставать на учет нет необходимости. Соответствующее положение закреплено 83-й статьей в п.

Инфо

В такой ситуации головное предприятие обязано только направить в ФНС сообщение о создании подразделения. Уведомление осуществляется по правилам 23-й статьи (п.

Обособленные подразделения

Специалисты поясняют, что решение вопроса об отсутствии либо наличии признаков такого предприятия должно осуществляться с принятием во внимание существенных условий договоров (предоставления услуг, подряда, аренды и пр.), которые были заключены между организацией и контрагентом. Учитывать следует все фактические обстоятельства, связанные с деятельностью, осуществляемой российскими юридическими лицами.

Обособленных подразделений у организации может быть много. Законодательные нормы не содержат никаких ограничений на этот счет.

Территориальная обособленность Это второй признак, которому должно соответствовать предприятие, открытое основной организацией. В законодательстве отсутствует четкое его определение.

По мнению экспертов, территориальная обособленность предполагает расположение юрлица вне места главной организации.

Обособленные подразделения — кратко о самом важном

Налог уплачивается по месту нахождения каждого обособленного подразделения.Отчеты сдаются в налоговую инспекцию по месту постановки на учет ОП.Если у работника заключен трудовой договор с головной организацией, а рабочим местом является территория обособленного подразделения, то налог с доходов уплачивается по месту нахождения ОП.Если сотрудник в течение месяца работал в нескольких ОП, налог рассчитывается исходя из отработанного в каждом ОП времени и перечисляется в бюджеты, по месту нахождения всех ОП.Если подразделение было зарегистрировано не в начале месяца, то НДФЛ с доходов работников следует уплатить пропорционально доле заработной платы, начисленной за время работы в данном ОП.Следует отметить, что ОП уплачивают НДФЛ за работников и сдают отчетность только в том случае, если они выделены на отдельный баланс и имеют расчетный счет в банке.

Онлайн журнал для бухгалтера

Для регистрации в налоговом органе обособленного подразделения потребуются следующие документы

• Паспорт лица, подающего документы
• Доверенность, если документы подает не генеральный директор компании
• Заявление по форме С-09-3-1

В течение пяти рабочих дней со дня получения указанного сообщения налоговый орган осуществляет постановку организации на учет по месту нахождения ее обособленного подразделения и выдает организации уведомление о постановке на учет в налоговом органе (п. 6 ст. 6.1, п. 2 ст. 84 НК РФ). Кстати, в отличие от филиалов и представительств, никаких пошлин при регистрации иных подразделений в инспекции платить не нужно.

Постановка на учет по месту нахождения обособленного подразделения

В письме от 18.08.2015 № 03-02-07/1/47702 Минфин России разъяснил, что является обособленным подразделением организации. Одним из основных признаков обособленного подразделения является его территориальная обособленность от организации (п.
2 ст. 11 НК РФ): адрес обособленного подразделения должен отличаться от адреса самой организации. Подразделение, расположенное по тому же адресу, что и сама организация, не является обособленным. Еще одним признаком обособленного подразделения по п. 2 ст. 11 НК РФ является наличие в нем оборудованных стационарных рабочих мест, созданных на срок более одного месяца. Если подразделения не обладают данными признаками, они не являются обособленными.
Соответственно, на них не распространяется обязанность вставать на учет по месту нахождения (п. 4 ст. 83 НК РФ).

Регистрация обособленного подразделения в ифнс

Как бы странно это ни звучало, но создать обособленное подразделение юридического лица можно неумышленно. Такие случаи достаточно часто встречаются на практике.

Нередко это «неумышленное» действие влечет ряд негативных последствий. Рассмотрим далее, что собой представляет обособленное подразделение юридического лица.

Определение Обособленное структурное подразделение юридического лица — это предприятие, открытое основной организацией и соответствующее ряду требований, закрепленных законодательством. Чтобы компания была признана в этом статусе, необходимо соблюсти ряд условий. В первую очередь на таком предприятии должны существовать рабочие места стационарного типа, оборудованные должным образом. Они будут считаться созданными, если сформированы на срок, превышающий месяц.
Еще одно требование – территориальная обособленность от главной организации.
В обратном случае, налог уплачивает головная организация, она же и подает отчетность по итогам налогового периода в налоговую инспекцию, в которой состоит на учете обособленное подразделение. Страховые взносы (п.11-15 ст.212-ФЗ) Страховые взносы в ФСС и ПФР начисляются на заработную плату работников ОП.Взносы уплачиваются в бюджет региона, в котором находится ОП.Отчеты сдаются в управление ПФР и филиал ФСС, в которых обособленное подразделение поставлено на учет. НДС (ст.174 НК РФ) НДС исчисляется в целом по организации и уплачивается по месту постановки на учет головной организации. По обособленным подразделениям суммы НДС не распределяются.Отчетность сдается головной организацией по месту своего нахождения.Оформление счетов-фактур получаемых и выставляемых обособленными подразделениями имеют некоторые особенности.

Обособленное подразделение расположено по адресу головной организации

В ряде случаев работник заключает договор с головной организацией, а трудовую деятельность ведет в подразделении. В таких ситуациях уплата НДФЛ производится в ИФНС по адресу нахождения ОП.

Если регистрация подразделения в налоговом органе была произведена не в начале месяца, перечисление налога осуществляется пропорционально доле зарплаты, выданной работнику за время трудовой деятельности. Необходимо учесть, что уплата НДФЛ, а также сдача отчетности производится только тогда, когда ОП имеет самостоятельный баланс и банковский счет. В противном случае эта обязанность возлагается на головное предприятие. Она осуществляет отчисление НДФЛ и подачу налоговой отчетности в ту инспекцию, в которой стоит на учете. Страховые взносы Они начисляются исходя из зарплаты сотрудников подразделения. Выплата взносов производится в бюджет того региона, в котором находится ОП.
Транспортный налог (ст.363 НК РФ) Налог уплачивается в бюджет региона, в котором зарегистрированы транспортные средства.Отчетность подается в ИФНС территории, в котором зарегистрированы т/с.Если же транспорт зарегистрирован в головной организации, а эксплуатируется обособленным подразделением, то его следует поставить на временный учет в данном регионе, и уплачивать транспортный налог по месту временной регистрации. Бухгалтерская отчетность обособленных подразделений Обособленные подразделения, выделенные на отдельный баланс, составляют внутреннюю бухгалтерскую отчетность, в состав которой могут входить:

• Оборотно-сальдовые ведомости
• Бухгалтерский баланс
• Отчет о прибылях и убытках

В ИФНС обособленные подразделения бухгалтерскую отчетность не сдают.

Для корректной работы сайта необходимо включить в браузере поддержку javascript Заполнить 3-НДФЛ! Статус налогового резидента! Допуск СРО! Декларация КИК! Услуги Сотрудничество Помощь О компании Контакты Карта сайта Задать вопрос Главная » Услуги » Регистрация компаний » Обособленные подразделения » Регистрация обособленного подразделения в ИФНС Организация должна сообщить в налоговый орган по месту своего нахождения о создании каждого обособленного подразделения Эта обязанность не распространяется на обособленные подразделения, созданные за пределами территории РФ, а также на филиалы и представительства. Законодательство предусматривает возможность создания ЮЛ не только филиалов и представительств (ст.

55 ГК РФ), но и таких обособленных подразделений, которые не являются филиалами или представительствами в смысле ст. 55 ГК РФ.

Как ни странно звучит, но создать обособленное подразделение можно и неумышленно. И хуже всего, что такое «неумышленное» создание обособленного подразделения может повлечь негативные последствия. В статье мы рассмотрим подобные случаи, что поможет нашим читателям избежать негативных последствий.

Обособленное подразделение организации - это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места, при этом рабочее место считается созданным, если оно создается на срок более одного месяца.

Причем подразделение будет признаваться обособленным независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение (п.2 ст.11 НК РФ).

Когда обособленное подразделение считается созданным

Обособленное подразделение характеризует два признака:

1. оборудованные рабочие места, созданные на срок более одного месяца;
2. территориальная обособленность от головного подразделения.

Разберем эти признаки подробнее.

Признак первый. Налоговый кодекс не содержит понятия рабочего места, поэтому стоит обратиться к Трудовому кодексу.

Рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой, и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст.209 ТК РФ).
Например, в последнее время все большей популярностью пользуются так называемые «виртуальные офисы», когда сотрудники организации работают удаленно, то есть дома, на домашних компьютерах и т.д. Соответственно, квартира работника, его домашний компьютер не находятся под контролем работодателя, будь то прямым или косвенным, поэтому и создание обособленного подразделения не происходит.

Кроме этого, рабочее место должно быть создано самой организацией-работодателем (арендовано помещение или приобретено в собственность). К примеру, если клининговая компания направляет уборщицу в офис клиента для ежедневной уборки сроком на два месяца, то обособленного подразделения также не будет. Ведь если помещение или часть его не принадлежит организации-работодателю, то уборщица будет считаться командированным сотрудником (166 ТК РФ).

По мнению Минфина, каждый случай потенциального создания обособленного подразделения необходимо рассматривать отдельно. Так, специалисты финансового ведомства разъяснили, что для решения вопроса о наличии либо об отсутствии признаков обособленного подразделения организации должны учитываться существенные условия договоров (аренды, подряда, оказания услуг или иных), заключенных между организацией и ее контрагентом, характер отношений между организацией и ее работниками, а также другие фактические обстоятельства осуществления организацией деятельности вне места своего нахождения (письмо Минфина России от 18.02.2010 N 03-02-07/1-67).

Помимо прочего рабочие места должны быть оборудованы, то есть каждое рабочее место должно быть приспособлено для выполнения той функции, для которой создано.
Таким образом, можно сделать вывод, что рабочее место должно быть оборудовано, создано работодателем и находиться под его прямым или косвенным контролем.

Признак второй. Налоговый кодекс не дает определения территориальной обособленности. Однако, по нашему мнению, подразделение будет считаться территориально обособленным, если адрес его местонахождения отличается от адреса местонахождения головной организации, указанного в учредительных документах.

Для справки: место нахождения обособленного подразделения организации - место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение (п.2 ст.11 НК РФ).
Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что обособленное подразделение будет считаться открытым со дня оборудования рабочих мест по адресу, отличному от адреса места нахождения организации.

Обособленное подразделение, филиал, представительство

Гражданское законодательство выделяет два вида обособленных подразделений: филиал и представительство.
Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п.1 ст.55 ГК РФ).

Понятие «филиал» несколько шире понятия «представительство». Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п.2 ст.55 ГК РФ).

Понятие «обособленное подразделение» еще шире и включает в себя понятия «филиал» и «представительство». Каждый филиал или представительство являются обособленными подразделениями, но не каждое обособленное подразделение является филиалом или представительством.

Кроме того, филиал и представительство действуют на основании соответствующих положений, утвержденных головной организацией, и имеют руководителей. Сведения о представительствах и филиалах должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица (п.3 ст.55 ГК РФ).

Обособленное подразделение не обязательно должно иметь руководителя. Также, нет обязанности у головной организации утверждать специальное положение об обособленном подразделении. А сведения о нем необязательно указывать в учредительных документах.

Обратите внимание, что представительство и филиал не являются юридическими лицами, соответственно не выступают субъектами гражданских или налоговых правоотношений (п.3 ст.55 ГК РФ). Также и обособленное подразделение не является юридическим лицом и не выступает субъектом гражданских и налоговых правоотношений. Филиалы, представительства и иные обособленные подразделения российских организаций лишь исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов (ст.19 НК РФ).

Постановка на учет или уведомление?

Обособленное подразделение создано, что дальше? А дальше, если организация ведет деятельность через это подразделение, то она обязана в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения подать в налоговый орган по месту нахождения этого обособленного подразделения заявление о постановке на учет (п.4 ст.83 НК РФ).

А если обособленное подразделение создано, но деятельность через него не ведется? Если буквально трактовать указанную норму, то пока деятельность через обособленное подразделение не ведется, подавать заявление о постановке на учет не нужно. Однако, если, например, спустя два месяца после создания обособленного подразделения организация начнет вести деятельность через него, то нужно будет вставать на учет. Сделать это без нарушения установленного срока в рассматриваемом случае будет невозможно. Поэтому верным решением будет подать заявление о постановке на учет в течение месяца со дня создания обособленного подразделения, даже если деятельность через него пока не ведется.

Кроме подачи заявления о постановке на учет, организация обязана во всех случаях в течение месяца со дня создания обособленного подразделения сообщить об этом в налоговый орган по месту нахождения организации. О закрытии обособленного подразделения также необходимо сообщить в налоговый орган в течение месяца (подп.3 п.2 ст.23 НК РФ). Сообщение представляется в налоговый орган по форме N С-09-3, утвержденной приказом ФНС России от 21.04.2009 N ММ-7-6/252@ (п.7 ст.23 НК РФ).

Если же организация создала обособленное подразделение на территории муниципального образования, на котором находится сама организация, то вставать повторно на учет не нужно (п.1 ст.83 НК РФ). В этом случае необходимо будет лишь подать сообщение об открытии обособленного подразделения в порядке, предусмотренном подпунктом 3 пункта 2 статьи 23 НК РФ.

А если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемым организацией самостоятельно (п.4 ст.83 НК РФ).

Чтобы сделать это, организации необходимо письменно сообщить, какой налоговый орган она выбрала для постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения. Причем сообщить нужно в тот налоговый орган, который организация выбрала для постановки на учет. Сделать это можно, используя разработанную ФНС России рекомендуемую форму сообщения (КНД N 1111051) (приложение к приказу ФНС России от 24.03.2010 N ММ-7-6/138@).

«Юридический» и «фактический» адреса

Сейчас достаточно распространено такое обывательское понятие, как юридический адрес организации. Говоря юридический адрес, подразумевают адрес места нахождения организации.

Место нахождения организации определяется местом ее государственной регистрации. А государственная регистрация организации осуществляется по месту нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности (п.2 ст.54 ГК РФ).

Иными словами, адрес места нахождения организации - это тот адрес, который указан в учредительных документах.
Под фактическим адресом понимают адрес, где организация находится и осуществляет деятельность на самом деле.
По мнению некоторых территориальных налоговых органов, отличие «юридического» адреса от «фактического», по сути, является созданием обособленного подразделения. То есть они считают, что по фактическому адресу находится не сама организация, а ее обособленное подразделение.

По нашему мнению, такой подход неверный. Обособленное подразделение, в первую очередь, должно быть территориально обособлено от головной организации. А в ситуации, когда организация ведет деятельность по адресу, отличному от указанного в учредительных документах, обособленное подразделение не создается, поскольку в таком случае отсутствует головная организация (по «юридическому» адресу никого нет, и деятельность там не ведется). То есть для признания создания обособленного подразделения должна быть и головная организация.
Тем не менее, чтобы избежать лишних и ненужных споров с налоговыми органами, рекомендуем внести изменения в учредительные документы, поменяв сведения о месте нахождения организации.

По какой статье ответственность?

В Налоговом кодексе РФ есть две статьи, связанные с постановкой на учет.
Статья 116 НК РФ предусматривает штраф в размере 5000 рублей за нарушение срока подачи заявления о постановке на налоговый учет. Если срок нарушен более чем на 90 дней, то штраф увеличится в два раза и составит 10 000 рублей.
Сразу оговоримся, что за неуведомление налогового органа о создании или закрытии обособленного подразделения Налоговым кодексом ответственность не установлена.
Статья 117 НК РФ предусматривает ответственность за ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе.

Причем санкции по этой статье значительно больше, чем санкции по статье 116 НК РФ. Так, за указанное правонарушение статья 117 НК РФ предусматривает штраф в размере 10% от доходов, полученных от деятельности, которая велась без постановки на учет в налоговом органе, но не менее 20 000 рублей. Если такая деятельность велась более 90 дней, то штраф увеличится вдвое и составит 20% от доходов, но не менее 40 000 рублей.
Иными словами, статья 116 НК РФ должна применяться в тех случаях, когда организация сама подала заявление о постановке на учет, но при этом пропустила сроки. Статья 117 НК РФ должна применяться в случаях, если налоговый орган обнаружил и зафиксировал ведение организацией деятельности без постановки на налоговый учет.

Существует мнение, что объективная сторона статьи 117 НК РФ охватывает лишь ведение деятельности без постановки на учет вообще, а не обособленного подразделения. То есть, если организация стоит на учете в налоговом органе, то привлечь ее к ответственности за ведение деятельности через обособленное подразделение без постановки на учет в налоговом органе по месту его нахождения нельзя (постановления ФАС Московского округа от 20.06.2007 N КА-А40/5386-07, от 05.10.2007 N КА-А40/10377-07, ФАС Северо-Западного округа от 29.04.2004 N А66-6713-03).

Однако не все суды разделяют подобное мнение, например, ФАС Дальневосточного округа подтвердил правомерность привлечения налогоплательщика к ответственности по статье 117 НК РФ за ведение деятельности через обособленное подразделение без постановки на учет (постановление от 03.09.2008 N Ф03-А04/08-2/3593).

В заключение отметим: расширяя свой бизнес, не забывайте выполнять обязанности, возложенные налоговым законодательством, это поможет избежать ненужных споров и сэкономить деньги.

Диана Асатурян, юрист ООО «Первая ростовская налоговая консультация».

Разница и сходство филиалов и представительств

Структурное подразделение организации может существовать как филиал, представительство (согласно ГК РФ) или обособленное подразделение юридического лица (согласно НК РФ).

Гражданское законодательство различает два вида подразделений– это филиал и представительство (ст. 55 ГК РФ). Согласно этой статье представительство – это обособленное подразделение компании, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал, в свою очередь, это обособленное подразделение юрлица, расположенное вне места его нахождения, которое осуществляет все его функции или их часть, в том числе представительскую функцию.

Исходя из определений этих терминов, можно сделать вывод, что филиал существенно превосходит представительства по объему полномочий, и знак тождественности между ними ставить нельзя. Филиал, кроме представительских функции, может осуществлять все те действия, что и головная организация. Поэтому, делая выбор в пользу того или иного подразделения, необходимо понимать, какой функционал планируется делегировать подразделению.

Тем не менее, общих признаков у этих двух видов подразделений гораздо больше. Приведем их ниже.

1. Филиал/представительство не являются юридическими лицами, а выступают исключительно от имени юрлица, их создавшего.
2. Филиал/представительство действует на основании утвержденного создавшим его юридическим лицом положения о филиале (представительстве). Положение принимается одновременно с решением о создании филиала или представительства. Форма положения о филиале/представительстве законодательно не утверждена.
3. Наличие имущества у филиала (представительства). Ст. 55 ГК РФ указывает на то, что головная организация наделяет обособленное подразделение имуществом, но не указывает на обязанность выделять подразделение на отдельный баланс и открывать другой расчетный счет.
4. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют исключительно на основании его доверенности.
5. Отражение филиала/представительства в едином государственном реестре юридических лиц.

На данный момент создание филиала или представительства должно быть обязательно отражено в ЕГРЮЛ, а вот в уставе организации сведений о филиалах и представительствах является необязательным.

Для создания филиала или представительства необходимо принять соответствующее решение, разработать положение и осуществить регистрационные действия в налоговом органе.

Постановка на учет филиала/представительства в налоговых органах произойдет автоматически на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ. Каждое подразделение будет поставлено на учет месту своего нахождения.

Что такое обособленное подразделение

В НК РФ отсутствует определение филиала или представительства, однако ст. 11 НК РФ содержит понятие обособленного подразделения.

Согласно этой статье обособленное подразделение – любое территориально отделенное от нее подразделение с оборудованными стационарными рабочими местами.

Не стоит путать понятие «обособленное подразделение» с филиалами и представительствами, так как каждый из видов обособленных подразделений имеет свой статус, функции и налоговые последствия. Порядок создания также отличается. Обособленное подразделение, отвечающее признакам, указанным в ст. 11 НК РФ, считается созданным при организации новых рабочих мест на постоянной основе по адресу, отличному от места нахождения организации. А для создания филиала или представительства требуется решение общего собрания участников общества, а также осуществление регистрационных процедур.

Создание обособленного подразделения, в отличие от создания филиала и представительства, не является регистрационной процедурой. Процедура создания обособленного подразделения, которое не является филиалом/представительством, значительно проще. Достаточно будет издать соответствующий приказ о создании обособленного подразделения и уведомить налоговый орган заявлением по форме № С-09-3-1. Руководство таким подразделением может осуществлять руководитель головной организации. Обособленное подразделение считается таковым независимо от отражения его в учредительных документах и от полномочий, которыми оно наделяется.

Для признания обособленного подразделения таковым согласно ст. 11 НК РФ, обязательными условиям являются:

• территориальная обособленность;
• создание в подразделении рабочих мест, обладающих признаками стационарности и оборудованности.

Разберемся, что это такое.

Второе условие признания обособленного подразделения таковым – это наличие стационарных и оборудованных рабочих мест. Определение рабочего места содержится в ст. 209 ТК РФ, где указано, что рабочее место – это место, где работник обязан находиться или куда он должен прибыть в связи с его работой и которое находится под контролем работодателя. Оборудованным рабочее место считается, если созданы все необходимые для исполнения трудовых обязанностей условия. А стационарным, если рабочее место создано на срок более месяца. Таким образом, именно создание оборудованного стационарного рабочего места территориально отделенного от главного офиса считается созданием обособленного подразделения.

Обособленное подразделение не является юрлицом, филиалом, представительством, не имеет самостоятельного баланса, не имеет расчетного или иных счетов в банке.

Налогообложение для обособленных подразделений

Рассмотрев особенности каждого обособленного подразделения, можно сделать вывод, что налоговое определение «обособленное подразделение» значительно шире, чем «гражданское» понятие филиала/представительства. Важно понимать, что каждый филиал или представительство является обособленным подразделением, но не каждое обособленное подразделение является филиалом или представительством. Это важно понимать для целей налогообложения. Почему? Потому что компании, открывшие филиалы, имеют ряд налоговых ограничений.

Обратите внимание: компания, которая имеет филиал, не вправе применять УСН (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК).

Но если компания имеет обособленное подразделение, которое не является филиалом и имеет те признаки обособленного подразделения, которые перечислены выше, то такая организация вправе применять УСН.

Минфин в своих письмах не раз указывал, что наличие у организации обособленного подразделения (не филиала) не препятствует применению упрощенного спецрежима (Письмо Минфина РФ от 14 октября 2015 г., № 03-11-06/2/58685; Письмо Минфина РФ от 20 июня 2013 г. № 03-1106/2/23305; Письмо Минфина РФ от 12 мая 2014 г. № 03-11-06/2/22075).

Некоторые налогоплательщики используют пп.1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ с целью изменить налоговый режим в середине года – создают филиал формально, то есть только на бумаге. В своем свежем обзоре практики рассмотрения дел от 4 июля 2018 г. Верховный суд в п.3 указал, что создание филиала без намерения вести деятельность через него не может являться основанием для перехода организации с упрощенной системы налогообложения на общую.

Суть рассматриваемого дела была в том, что организация по каким-то причинам в середине года хотела перейти на общую систему налогообложения. А согласно п. 3 ст. 346.13 НК РФ налогоплательщики на УСН не вправе перейти на другой режим налогообложения до окончания налогового периода. То есть поменять систему налогообложения «упрощенщики» могут лишь с нового года. Тогда организация решила создать филиал для автоматического перевода на общую систему налогообложения. Филиал был создан, но исключительно «на бумаге». Были подготовлены соответствующие локальные нормативные документы, внесены изменения в ЕГРЮЛ, но реальную деятельность организация через филиал не осуществляла, руководитель был назначен лишь номинально, сотрудников не было, да и собственного офиса филиал не имел. А организация, в свою очередь, уже заявила вычет на возмещение НДС.

Но суд признал, что действия налогоплательщика были направлены на обход налогового законодательства и получение необоснованной налоговой выгоды. Вывод: создание филиала без осуществления реальной деятельности не переводит организацию, применяющую упрощенную систему налогообложения, на общую.