Учет продажи предприятия как имущественного комплекса. Покупка предприятия как имущественного комплекса

Существует три основных способа выйти из бизнеса – ликвидация организации, отчуждение своей доли в уставном капитале юридического лица либо продажа предприятия как имущественного комплекса, предназначенного для ведения предпринимательской деятельности. Последний вариант обычно применяется, когда участники юридического лица намерены прекратить конкретный вид бизнеса, но хотят продолжать заниматься иной предпринимательской деятельностью под вывеской уже зарекомендовавшей себя компании.

В состав предприятия как имущественного комплекса включается все имущество, используемое в предпринимательской деятельности, – движимые и недвижимые объекты (здания, сооружения, земельные участки, оборудование, инвентарь, продукция, сырье), права требования, интеллектуальная собственность и т.д.

В целом же предприятие как имущественный комплекс признается согласно пункту 1 статьи 559 ГК РФ недвижимым имуществом, а, следовательно, должна быть произведена регистрация коммерческой недвижимости в территориальном органе Росреестра.

В договоре купли-продажи предприятия, который обязательно составляется в письменной форме, необходимо четко прописать состав передаваемого имущества, которое, тем не менее, должно представлять собой целостный имущественный комплекс. Заключенным такой договор может считаться лишь с момента государственной регистрации купли-продажи недвижимости.

От обычной сделки купли-продажи недвижимости договор продажи предприятия отличается тем, что по нему передаются и права требования продавца, и его долги, а потому статья 562 ГК РФ устанавливает обязанность продавца или покупателя (это необходимо указать в договоре) уведомить кредиторов организации и получить их согласие на подобную сделку. Кредитор может не дать такого согласия, а в течение трех месяцев с момента получения уведомления либо года с момента, как узнал или мог узнать о сделке, имеет право потребовать у продавца досрочного исполнения всех имеющихся обязательств.

Происходит купля-продажа предприятия в следующем порядке.

1. Принятие уполномоченным органом юридического лица решения о сделке (поскольку такая сделка обычно является крупной, т.е. превышающей 25% балансовой стоимости активов юридического лица). Если же цена превысит 50% стоимости активов, то подобное решение принимается только общим собранием участников (акционеров) общества.
2. Разработка договора и всех необходимых документов (аудиторского заключения, акта инвентаризации, реестра обязательств, бухгалтерского баланса).
3. Уведомление кредиторов.
4. Подписание договора купли-продажи предприятия сторонами.
5. Государственная регистрация договора купли-продажи недвижимости (предприятия) по месту регистрации предприятия как имущественного комплекса.
6. Передача имущественного комплекса на основании передаточного акта.
7. Государственная регистрация права собственности на недвижимость (предприятие) по месту регистрации предприятия как юридического лица.

Поскольку в имущественный комплекс включаются отдельные объекты недвижимого имущества, то одновременно с регистрацией сделки по продаже предприятия происходит и регистрация прав на нежилые помещения и прочую недвижимость.

Именно с момента госрегистрации сделки купли-продажи предприятия и прав на отдельные объекты недвижимого имущества к покупателю переходят все права и обязательства, связанные с функционированием предприятия как имущественного комплекса.

Стоит отметить, что имущественный комплекс может продаваться и с определенными недостатками, которые обязательно должны быть указаны в договоре купли-продажи предприятия. Разумеется, цена в данном случае должна быть ниже, а если предприятие передано с недостатками либо с какими-либо обязательствами, касающимися его деятельности, и эти недостатки или обязательства не указаны в договоре купли-продажи или передаточном акте, то покупатель вправе требовать уменьшения стоимости даже после заключения договора. Главное, чтобы недостатки или обязательства не могли быть обнаружены покупателем своевременно.

Если предприятие продается с недостатками, то все равно необходима регистрация договора, а также регистрация передаваемых по нему прав на нежилые помещения и земельные участки.

Как отразить в учете продажу предприятия как имущественного комплекса? Продажная цена предприятия (с учетом НДС) составляет 11 000 000 руб., балансовая стоимость активов - 5 000 000 руб. Все активы предприятия являются имуществом, облагаемым НДС. В составе имущественного комплекса на момент его продажи отсутствуют задолженности и ценные бумаги.

Гражданско-правовые отношения

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью и может быть объектом купли-продажи. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, если иное не предусмотрено законом или договором (п. п. 1, 2 ст. 132 Гражданского кодекса РФ).

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК РФ).

Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа с обязательным приложением к нему документов, указанных в п. 2 ст. 561 ГК РФ . Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. п. 1, 3 ст. 560 ГК РФ) <*>.

Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации. До подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. п. 1, 2 ст. 561 ГК РФ).

Передача предприятия покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия. Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта (п. п. 1, 2 ст. 563 ГК РФ).

Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права, которая, если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, осуществляется непосредственно после передачи предприятия покупателю (п. п. 1, 2 ст. 564 ГК РФ) <*>.

Бухгалтерский учет

На наш взгляд, продажу предприятия в целом как имущественного комплекса можно отразить в том же порядке, что и продажу прочих активов. В таком случае поступления от продажи предприятия признаются прочим доходом организации на дату государственной регистрации перехода права собственности на проданное предприятие к покупателю. Указанный доход признается в размере продажной цены, установленной договором (п. п. 7, 16, пп. "г" п. 12 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н).

Сумма признанного прочего дохода отражается по кредиту счета 91 "Прочие доходы и расходы", субсчет 91-1 "Прочие доходы", в корреспонденции со счетом 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" (Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н).

Стоимость активов проданного предприятия списывается со счетов их учета (01 "Основные средства", 10 "Материалы", 41 "Товары", 43 "Готовая продукция" и др.) в дебет счета 91, субсчет 91-2 "Прочие расходы". Сумма НДС, начисленная при реализации предприятия (о чем будет сказано ниже), отражается по дебету счета 91, субсчет 91-2, и кредиту счета 68 "Расчеты по налогам и сборам" (Инструкция по применению Плана счетов, п. п. 11, 19 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н).

Налог на добавленную стоимость (НДС)

При реализации предприятия в целом как имущественного комплекса налоговая база по НДС определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия (п. 1 ст. 158 Налогового кодекса РФ).

Для целей налогообложения НДС цена каждого вида имущества принимается равной произведению его балансовой стоимости на поправочный коэффициент, который в данном случае равен 2,2 (11 000 000 руб. / 5 000 000 руб.) (абз. 2 п. 2, п. 3 ст. 158 НК РФ).

Продавцом предприятия составляется сводный счет-фактура, в котором каждая из статей активов баланса выделяется в самостоятельную позицию, а в графе "Всего с НДС" указывается цена продажи предприятия. К сводному счету-фактуре прилагается акт инвентаризации (абз. 1 п. 4 ст. 158 НК РФ) <**>. В сводном счете-фактуре цена каждого вида имущества принимается равной произведению его балансовой стоимости на поправочный коэффициент (абз. 2 п. 4 ст. 158 НК РФ).

По каждому виду имущества указывается расчетная налоговая ставка в размере 15,25%. Сумма НДС определяется как соответствующая расчетной налоговой ставке в размере 15,25% процентная доля налоговой базы (абз. 3 п. 4 ст. 158 НК РФ).

В данном случае все активы предприятия являются имуществом, реализация которого облагается НДС. Следовательно, сумма НДС, указываемая в сводном счете-фактуре, составляет 1 677 500 руб. (5 000 000 руб. x 2,2 x 15,25%).

Налог на прибыль организаций

В гл. 25 НК РФ не предусмотрено особого порядка определения доходов и расходов при продаже предприятия как имущественного комплекса.

Если руководствоваться общими принципами признания доходов и расходов, то в состав доходов организации включается выручка от продажи предприятия (без учета НДС) (п. 1 ст. 248 , п. 1 ст. 249 НК РФ). В состав расходов включаются расходы, связанные с его продажей (остаточная стоимость основных средств, стоимость материалов, товаров и прочего имущества, а также иные затраты, непосредственно связанные с продажей предприятия) (п. 1 ст. 268 НК РФ).

Вместе с тем согласно п. п. 6.1, 7.1 Порядка заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденного Приказом Минфина России от 05.05.2008 N 54н, в случае продажи предприятия как имущественного комплекса налогоплательщик отражает в декларации по налогу на прибыль два показателя: по строке 023 Приложения N 1 "Доходы от реализации и внереализационные доходы" к листу 02 декларации - выручку от реализации предприятия как имущественного комплекса и по строке 061 Приложения N 2 "Расходы, связанные с производством и реализацией, внереализационные расходы и убытки, приравниваемые к внереализационным расходам" к листу 02 - стоимость чистых активов реализованного предприятия.

Таким образом, исходя из приведенных норм Порядка заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций организация-продавец вправе уменьшить доход от реализации имущественного комплекса на стоимость чистых активов <***>.

<*> Порядок государственной регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним установлен в ст. 22 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". В данной схеме не рассматриваются операции, связанные с уплатой госпошлин в связи с регистрацией договора купли-продажи предприятия, а также регистрацией права собственности на предприятие.

<**> Если в составе предприятия как имущественного комплекса реализуются несколько объектов недвижимости, то в счете-фактуре следует указывать наименование каждого объекта недвижимости и его стоимость (консультация референта государственной гражданской службы РФ 3 класса Р.М. Ригер от 30.11.2007).

<***> Стоимость чистых активов определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина России N 10н и ФКЦБ России N 03-6/пз от 29.01.2003. В данной схеме исходим из предположения, что стоимость чистых активов равна балансовой стоимости переданного имущества.

Е. Покидова. Журнал «Директор-инфо» , №8, 2002

Редакция благодарит за информационную поддержку консалтинговую группу «Магазин Готового Бизнеса» .

В настоящее время в России сложилась практика сделок с предприятиями. Обычно это купля-продажа предприятий либо как имущественного комплекса, либо как юридического лица.

Продажа предприятия как имущественного комплекса

Известно, что предприятие как юридическое лицо может выступать субъектом права. Но оно же само может стать объектом различных сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением прав на него1. ГК РФ предполагает и отчуждение части предприятия (части имущественного комплекса) или части прав. Например, при продаже имущественного комплекса прежний собственник может не передавать права на использование товарного знака, авторских произведений, изобретений и т.д.

Рассмотрим основные этапы подготовки и заключения подобных сделок, а также те проблемы, которые обычно возникают при продаже предприятия как имущественного комплекса.

Обязательная регистрация предприятия как имущественного комплекса - особого вида недвижимости.

Чтобы предприятие обрело статус имущественного комплекса , необходимо официально зарегистрировать такой комплекс в территориальном отделении Комитета по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Правда, сделать это могут только те юридические лица, которые владеют недвижимым имуществом на правах собственности. При регистрации имущественного комплекса могут возникнуть непредвиденные проблемы. Например, не стоит удивляться, если в территориальном отделении Комитета по регистрации прав не дадут абсолютно никакой информации по интересующему вопросу. Более того, многие должностные лица заявляют, что они впервые слышат о том, что именно их комитет проводит такую регистрацию. В комитете чаще всего толком не знают, как надлежит регистрировать подобные имущественные комплексы. Но даже если клиенту выдадут перечни документов, то в регистрации предприятия как имущественного комплекса может быть отказано. Такое возможно, если чиновники путем несложных расчетов придут к выводу, что одно здание - это недвижимость предприятия, а два здания - уже имущественный комплекс. Логика «железная».

При регистрации предприятия как имущественного комплекса только на то, чтобы собрать, проверить, сверить данные во всех необходимых документах, можно потратить не один месяц. Поэтому иногда целесообразно не нагружать этим юридическую службу предприятия. Лучше заключить договор с фирмой, специализирующейся на оказании подобных услуг по регистрации. Лучшим же вариантом будет обращение в компанию, которая является профессиональным посредником на рынке купли-продажи предприятий, бизнесов.

На этом проблемы, связанные с регистрацией, конечно, не заканчиваются. После регистрации предприятия в качестве имущественного комплекса предстоит еще регистрация договора купли-продажи и того права, которое возникло в связи с этим договором, а также составление других документов. Так, например, согласно ГК РФ, имущественный комплекс включает в себя все виды имущества, предназначенные для осуществления деятельности предприятия: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, права на фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания и др.

Теоретически все это можно включить в состав предприятия. Но на практике в свидетельстве указывается только недвижимость. Тогда стороны вынуждены помимо договора о продаже предприятия заключать договоры о переходе прав собственности на иное имущество: оборудование, сырье и пр. Подлежат дополнительной регламентации и иные отношения.

Предпродажная подготовка.

На этом этапе необходимо составить и рассмотреть акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия с перечнем всех долгов, включаемых в предприятие. Какие сложности возникают при предпродажной подготовке?

Распространены ситуации, когда для представления в налоговые органы на предприятии специально составляют убыточный баланс, где не отражается большая доля прибыли. Применяются и другие схемы сокрытия доходов, имущества от налогообложения. Продавец же просит за предприятие сумму, которая соответствует цене, определяемой для процветающего бизнеса. Покупатель в такой ситуации должен получить доказательства того, что данные о прибылях и убытках, отраженные в балансе, не совпадают с фактическими прибылями и убытками. Для установления действительного положения дел проводятся дополнительные мероприятия, требующие временных и материальных затрат. Например, покупатель направляет наблюдателя, который в течение определенного времени отслеживает и фиксирует в своем отчете реальные товарные и денежные потоки, имеет доступ к документам, к «черной» кассе и к «черному» балансу. Он ведет учет всего произведенного и отпущенного товара, определяет количество и стоимость услуг, в т.ч. оказанных, произведенных и отпущенных без соответствующего оформления.

Часть имущества предприятия может быть приобретена за наличные средства или на имя других юридических (физических) лиц. Такое имущество используется в деятельности предприятия, но не числится на балансе. Особенно характерно это для предприятий розничной торговли, которые пользуются неучтенным оборудованием: холодильными шкафами, кондиционерами, мебелью и т.д. Иногда стоимость такого имущества превышает стоимость чистых активов предприятия. В этом случае для установления стоимости неучтенных предметов необходимо затребовать первичные документы, подтверждающие факт законного происхождения и приобретения этого имущества (кассовые и товарные чеки, техническую документацию и пр.) А для товаров, заведомо происходящих из-за границы, необходимы документы, подтверждающие еще и законность ввоза. Нужно установить, какие лица по документам (юридически) являются собственниками этого имущества, и соответствующим образом оформить с ними правоотношения.

Если предприятие участвует во внешнеэкономической деятельности, необходима тщательная проверка - все ли обязательства перед таможенными органами выполнены, не возбуждено ли против него дело об НТП. Нужно осведомиться и том, как соблюдалось валютное, налоговое, земельное законодательство, какова история взаимоотношений с этими органами. Обращать внимание надо и на отсутствие (наличие) предписаний об устранении нарушений, выданных органами санэпиднадзора, службой противопожарного надзора, газовой службой и пр.

При смене главных бухгалтеров, если дела передавались без аудита, прошлые ошибки наслаиваются друг на друга. В результате весь бизнес может стать неликвидным. Для проведения аудиторской проверки нужно привлекать независимых аудиторов.

Кроме аудиторов, к оценке имущества необходимо привлекать и оценщиков. Это правило прямо в ГК РФ не закреплено, но оно вытекает из иных нормативных актов.

Достаточно распространенное явление - отсутствие у предприятия необходимых правоустанавливающих документов. Причины могут быть различными, например, из-за упущений юридической службы (если такая была создана). Бывает, что документы фактически есть, но юридической силы они не имеют. Такое может случиться, если в договоре купли-продажи имущества, аренды, в ином договоре отсутствуют существенные условия, по которым стороны обязаны прийти к соглашению2, или если сделка заключена с превышением полномочий.

При продаже предприятия должны соблюдаться права кредиторов по обязательствам, передаваемым покупателю. ГК РФ предусматривает обязательную процедуру их письменного уведомления. Эти уведомления могут направить как продавец, так и покупатель. Получив уведомление, кредитор может письменно сообщить о своем согласии на перевод долга либо в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать прекращения (досрочного исполнения) обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков. Кредитор, не сообщивший о своем согласии на перевод долга, может потребовать признания договора купли-продажи недействительным полностью или только в части продажи обязательств продавца перед данным кредитором. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в установленном порядке, вправе потребовать прекращения (досрочного исполнения) обязательств и возмещения причиненных убытков либо признания договора купли-продажи недействительным полностью или частично. По долгам, переведенным покупателю без согласия кредиторов, продавец и покупатель несут солидарную ответственность.

Передача дебиторской задолженности продавца ГК РФ не регламентирует. Но поскольку в состав имущественного комплекса входят и права требования (ст.132 ГК РФ), то эту задолженность можно учитывать при определении цены имущественного комплекса.

На стоимость предприятия существенным образом могут повлиять его деловая репутация, деловые связи (клиентела), занимаемое на рынке место. Эти показатели необходимо правильно оценить.

При определении стоимости имущественного комплекса необходимо учитывать и забалансовые обязательства: вексельные, гарантийные, возможные судебные решения, акты о наложении взыскания за административные правонарушения и пр. Но такие обязательства выявить не всегда возможно.

Составление и заключение договора.

Для составления договора купли-продажи предприятия необходимо привлекать юристов, специализирующихся в данной области. Профессионал-практик сможет учесть все нюансы такого договора для каждого конкретного случая, минимизировать издержки по уплате налогов. Договор купли-продажи должен отвечать не только требованиям законодательства, но и регламентировать дальнейшие действия сторон, учесть и распределить между ними издержки по исполнению договора.

В договоре необходимо решить вопрос об исключительных правах в составе предприятия:

• права на фирму (на обозначение, индивидуализирующее предприятие, на его продукцию, работу, услуги);

  права на товарные знаки, знаки обслуживания;

  права на интеллектуальную собственность, возникающие из авторских и иных договоров;

  права на промышленные образцы, ноу-хау и пр.

При продаже предприятия права на фирму, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации товаров, работ, услуг переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. Разумеется, необходимо учитывать требования законодательства, регулирующего отношения в данной сфере. Так, согласно Закону «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», переход исключительных прав на использование товарного знака регистрируется в патентном ведомстве. Без такой регистрации он признается недействительным. Товарный знак может быть передан только по договору о его уступке. Следовательно, если договор купли-продажи предприятия содержит положение о переходе к покупателю прав на товарный знак, то этот договор подлежит регистрации не только в Комитете по регистрации прав на недвижимое имущество, но и в патентном ведомстве.

Что касается других прав , то, например, право коммерческой организации на фирменное наименование неотчуждаемо. Следовательно, необходимо руководствоваться Положением о фирме. В соответствии с ним право на фирму состоит в праве исключительного использования фирменного наименования в сделках, на вывесках, в объявлениях, рекламе, на бланках, счетах, товарах предприятия, упаковке и пр. Право на фирму возникает с момента, когда фактически началось пользование фирмой, а заканчивается либо с момента прекращения существования самого предприятия, либо с переходом предприятия к новому владельцу. Фирменное наименование (право на фирму) имеет своей целью индивидуализировать предприятие и неотделимо от него.

Прием и передача предприятия. Регистрация прав нового собственника.

Процедура передачи предприятия предусматривает обязательное наличие приемо-передаточного акта. В нем указываются сведения о составе предприятия, о выявленных недостатках имущества, об уведомлении кредиторов. При подписании сторонами такого акта предприятие считается переданным покупателю. Для покупателя момент передачи бизнеса - один из самых ответственных этапов, когда на него переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, включенного в состав предприятия. Фактически приняв имущество, покупатель имеет право самостоятельно вести бизнес.

Но право собственности на имущество переходит к покупателю только после государственной регистрации этого права. Кроме того, после регистрации права собственности к покупателю переходят и обязательства по уплате налогов. Еще до подписания договора, при предварительном обсуждении его условий, стороны должны учесть вопрос о распределении налоговых платежей. Продавец при продаже имущественного комплекса должен уплатить НДС и налог на прибыль, что увеличивает стоимость предприятия.

Как видно из приведенной схемы, продажа предприятия как имущественного комплекса - дело хлопотное, требующее значительных временных и финансовых затрат (подготовительные работы по оценке, аудиту, проверке, консультации со многими специалистами, уплата налогов и пр.). Кроме того, достаточно часто у сторон договора возникают проблемы, связанные с регистрацией прав и имущества в государственных органах. Не говоря уже о том, что для продажи такого предприятия обязательно иметь данное недвижимое имущество в собственности. Все эти и другие проблемы препятствуют тому, чтобы сделки по купле-продаже предприятий как имущественного комплекса получили широкое распространение. Чаще всего сделки с имущественными комплексами осуществлялись в ходе приватизации, для которой установлена особая процедура и особый состав участников. На вторичном рынке объекты этих прав обычно продаются не как имущественные комплексы, а иными способами. Большинство сделок по продаже бизнеса происходит путем замены участников, акционеров общества. Но данный способ не подходит для продажи бизнеса частного предпринимателя.

Продажа юридического лица

Предприятия, арендующие недвижимое имущество, не регистрируются в качестве имущественных комплексов. Следовательно, они не могут являться объектом купли продажи по договору о продаже предприятия как имущественного комплекса. Даже если есть возможность зарегистрировать предприятие как имущественный комплекс, гораздо более выгодным и простым может стать проверенный способ по отчуждению долевого участия в юридических лицах. Для этого выкупаются акции или паи, вносятся соответствующие изменения в учредительные документы. При отчуждении долей трудности могут возникнуть либо с удовлетворением претензий остальных акционеров или участников, либо если предприятие входит в состав холдинговой структуры.

Порядок продажи участниками или акционерами долей и акций общества достаточно проработан в законодательстве. По таким сделкам уже сложилась определенная практика, в том числе и судебная, что дает возможность сторонам учитывать все нюансы сделок. Порядок их совершения предусмотрен законодательством, Уставами предприятий. Кроме того, в многочисленных публикациях специалистов на данную тему можно найти не только теоретические рассуждения, но и хорошие практические рекомендации по совершению подобных сделок на всех этапах.

При проведении предпродажной подготовки существенными являются вопросы соответствия учредительных и иных документов юридического лица действующему законодательству. Учитывая намерения сторон, возможно, потребуется внести соответствующие изменения в Устав общества. Кроме того, необходимо в установленном порядке урегулировать вопрос об отчуждении доли, пакета акций с другими участниками, акционерами. В период предпродажной подготовки покупатель может прийти к выводу о необходимости выкупить доли, акции у других участников общества. Тогда, если переговоры с ними не приведут к желаемому результату, сделка может не состояться.

Проверять необходимо не только само юридическое лицо, участником или акционером которого хочет стать покупатель, но и удостовериться в личности и полномочиях контрагента по сделке, уточнить обстоятельства, связанные с регистрацией данного юридического лица.

Кроме того, тщательной экспертизе должны быть подвергнуты различные договоры, заключенные указанным юридическим лицом, необходимые лицензии, разрешения, согласования.

Какую форму выбрать

В каждом из рассмотренных способов купли-продажи есть свои плюсы и минусы. Рассмотрим некоторые из них. При продаже предприятия как имущественного комплекса с транзакции выплачивается НДС, налог на прибыль от реализации, государственные пошлины. А при продаже акций (долей) продавец оплачивает подоходный налог (13%) и регистрационные сборы, связанные с внесением изменений в учредительные документы.

При продаже имущественного комплекса к продавцу не переходят лицензии и разрешительные документы, дающие право на занятие определенными видами деятельности. Эти лицензии выдают на юридическое лицо, а не на предприятие как на имущественный комплекс. Если для покупателя вопрос о наличии лицензий имеет принципиально важное значение, предпочтителен второй способ купли-продажи бизнеса.

Преемственность бизнеса при продаже имущественного комплекса незначительна. Поэтому законодательством не предусмотрена передача бизнес-процессов и кадрового состава. В то время как при продаже юридического лица передается субъект предпринимательской деятельности, его права и обязанности. Если происходит купля-продажа предприятия, юридического лица с «ключевым сотрудником», то в договоре купли-продажи не стоит указывать, что такой сотрудник должен отработать на предприятии определенное время после смены собственника. Это не только юридически неграмотно, но и некорректно, прежде всего по отношению к данному сотруднику. Если он решит уйти с прежнего места работы, то новому собственнику придется договариваться с ним, например, повысить зарплату, выдать кредит, предоставить жилье и пр.

К плюсам купли-продажи юридического лица относится быстрота совершения сделки - от 2–3 месяцев до нескольких дней. И это при том, что только подготовка к оформлению и исполнение сделки по продаже имущественного комплекса со всеми регистрациями занимает не менее полугода. Но покупатель больше защищен при покупке имущественного комплекса, чем пакета акций или долей, поскольку в последнем случае высок риск возникновения неучтенных обязательств. Поэтому покупателю, решившему приобрести юридическое лицо, целесообразно провести полную проверку предприятия, бизнеса, как это предусмотрено в случае купли-продажи имущественного комплекса. Правда, в этом случае расходы существенно возрастают и возникает необходимость распределить их между сторонами сделки.

Продавец и покупатель в большей степени защищены при продаже предприятия как имущественного комплекса. Риск возникновения неучтенных обязательств и расторжения договора меньше, чем при покупке юридического лица. Но даже при покупке предприятия как имущественного комплекса сколько-нибудь серьезных мер по защите сторон договора от недобросовестных действий контрагента не предусмотрено. А этот вопрос очень важен.

Например, приобретая имущественный комплекс (или здание, помещение, права на него), покупатель полагает, что он приобретает и налаженный бизнес - ведь продукция, услуги данного предприятия пользуются устойчивым спросом и этот вид деятельности достаточно перспективен. Но права на фирму, использование товарного знака и другие права не передаются. А на следующий день после исполнения сделки продавец арендует помещение (торговые или производственные площади) и открывает аналогичное производство, оказывает аналогичные услуги, т.е. фактически продолжает свою деятельность. При этом он использует свое, хорошо известное фирменное наименование, товарный знак или знак обслуживания. Кроме того, он имеет достаточное количество средств, вырученных от продажи предприятия, недвижимости для инвестирования в свой бизнес…

Что касается торгово-посреднической деятельности , то экс-продавец может открыть новую посредническую фирму, «посадить на телефоны» менеджеров, которые обзвонят всех прежних потребителей и поставщиков и предложат им более выгодные условия сотрудничества. Существует и такая вероятность, что еще до заключения договора купли-продажи предприятия или юридического лица вся клиентская база, деловые связи (клиентела) будут проданы одному или нескольким конкурентам…

Сколько-нибудь действенных механизмов защиты покупателя от недобросовестности его контрагента в данном случае законодатель не предусмотрел. Даже если продавец выдаст расписку о том, что он «обязуется в течение года не вести предпринимательскую деятельность в области..., не оказывать посреднические услуги по… или не производить…», то на основании этого документа покупатель не сможет защитить свои права. Ведь право на предпринимательскую деятельность гарантировано Конституцией РФ (ч.1 ст.34). Между тем в законодательстве некоторых стран при продаже бизнеса или его части предусмотрены временные ограничения прав продавца на аналогичную предпринимательскую деятельность.

Поэтому стороны вынуждены прибегать к альтернативным методам обеспечения своих интересов. Например, от руководителей продаваемых предприятий, юридических лиц требуют расписки о том, что они не выдавали неучтенных векселей или не подписывали от имени предприятия иных обязательств, хозяйственных договоров, которые не были учтены. Но и эти меры реально не защищают покупателя.

Покупаем «по частям»

Приобретая предприятие, бизнес как юридическое лицо или целый имущественный комплекс, покупатель одновременно принимает на себя всю или большую часть кредитной истории компании (по некоторым обязательствам при продаже предприятия как имущественного комплекса стороны несут солидарную ответственность). Поэтому зачастую выгоднее покупать предприятие, бизнес «по частям». Если дело касается недвижимости или оборудования, то можно выкупить здание, оборудование или перезаключить договор аренды с собственником. Для этого прежний арендатор должен расторгнуть договор аренды, участником которого он является. Можно перезаключить договоры с поставщиками и потребителями. Разумеется, и в этом случае необходимо активное содействие продавца. Вопрос о переходе прав на товарный знак был рассмотрен выше, для этого не обязательно покупать прочее имущество и долги.

• Экономика, Бизнес

А.Ю. Никитин, налоговый консультант

Покупка предприятия

Бухгалтерский и налоговый учет сделки по приобретению предприятия как имущественного комплекса

Сделка по приобретению предприятия как имущественного комплекса имеет ряд особенностей. Поэтому бухгалтеру важно знать, на что обратить внимание и как правильно отразить эту сделку в учете компании-покупателя в зависимости от того, какой режим она применяет.

В статье мы не будем касаться вопросов оформления трудовых отношений с работниками покупаемого предприятия. Скажем только, что оформить перевод допсоглашениями к старым трудовым договорам с работниками не получится. Ведь меняется не условие договора, а его сторон астатьи 56, 57 ТК РФ . Поэтому сотрудников придется увольнять, а потом принимать на работу в новую компанию, заключая новые трудовые договоры.

Что покупаем

Состав покупаемого предприятия будет прописан в договоре. В него должно войти все имущество, предназначенное для деятельности предприятия, наприме рп. 2 ст. 132 ГК РФ :

• земельные участки, здания, сооружения;
• оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция;
• права требования и долги;
• исключительные права на средства индивидуализации самого предприятия или его продукции, работ и услуг (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания).

Какие документы по предприятию нужно получить

К договору продажи предприятия должны быть приложен ып. 1 ст. 560 , п. 2 ст. 561 ГК РФ :

1) передаточный акт, в котором указывается состав передаваемого имущества и обязательств;

2) перечень всех обязательств с указанием кредиторов, характера, размера и сроков исполнения их требований;

3) заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия.

Со дня подписания передаточного акта к вашей компании переходит риск случайной гибели или повреждения имущества, полученного в составе предприяти яп. 2 ст. 563 ГК РФ .

Непосредственно после передачи предприятия нужно зарегистрировать право собственности на нег опп. 1, 2 ст. 564 ГК РФ . Госпошлину за это уплачиваете вы, как приобретатель недвижимост иподп. 1 п. 2 ст. 333.17 , подп. 8.1 п. 3 ст. 333.35 НК РФ ; Письма Минфина от 11.12.2012 № 03-05-06-03/98 , от 17.10.2011 № 03-05-05-03/35 . Напомним, что размер госпошлины составляет 0,1% стоимости имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия, но не более 60 000 руб.

Заметьте, госпошлина рассчитывается на основе договорной цены предприятия, которая отражает его реальную рыночную стоимост ьПисьмо Минфина от 03.11.2005 № 03-06-03-03/58 .

Новое предприятие в учете

В бухучете активы и обязательства, входящие в состав предприятия, нужно разнести по соответствующим счетам по стоимости, указанной в передаточном акте. И вот тут-то и возникает коллизия. Казалось бы, покупателю нужно принять активы к учету по их действительной, рыночной стоимости. Так принято в международной практик еМСФО (IFRS) 13 . Но часто балансовая стоимость активов предприятия, по которой они отражены в передаточном акте, намного ниже рыночной. Что делать в такой ситуации? Принимать активы по балансовой стоимости продавца или по данным независимой оценки? Вот как считают аудиторы.

ОБМЕН ОПЫТОМ

Генеральный директор аудиторской фирмы ООО «Вектор развития»

“ Действительно, в МСФО широко применяется оценка активов по справедливой стоимости. Однако в РСБУ использование этого способа оценки пока не регламентировано, за исключением сделок мены: если активы оплачиваются неденежными средствами, то они принимаются к учету по справедливой, рыночной стоимост ип. 10 ПБУ 5/01 ; п. 11 ПБУ 6/01 .

При реорганизации тоже допускается признание активов по рыночной стоимости. В нашем же случае это недопустимо и будет квалифицировано как нарушение российских правил бухучета, в частности ПБУ 14/2007” .

Нередко у бухгалтеров возникают и вопросы, касающиеся момента учета: когда можно оприходовать приобретенное в составе предприятия имущество на счета активов? Важен ли для этого факт госрегистрации права собственности на предприятие? Отвечаем: нет, неважен. Важно, когда ваша организация получила контроль над активами. На день получения предприятия по акту вы уже можете отразить активы и обязательства предприятия на своих балансовых счетах. В частности, это касается недвижимости: так как она уже «работает» в составе приобретенного бизнеса, у вас нет никаких оснований держать ее на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», дожидаясь получения свидетельства о праве собственности на предприятие. И на дату подписания передаточного акта вы должны списать ее со счета 08 на отдельный субсчет (например, «Основные средства до госрегистрации») к счету 01 «Основные средства »п. 52 Методических указаний, утв. Приказом Минфина от 13.10.2003 № 91н . Иначе занизите базу по налогу на имущество и наживете себе проблем с инспекцией.

К налоговому учету все активы покупаемого предприятия тоже принимаются по стоимости, указанной в передаточном акте. К этому мнению специалисты Минфина пришли еще до того, как в Налоговом кодексе появились нормы, регулирующие налоговый учет имущества и обязательств, приобретенных в составе предприяти яп. 5 ст. 268.1 НК РФ ; Письмо Минфина от 30.03.2005 № 03-03-01-02/98 .

Пусть вас не смущает, что суммарная стоимость активов в учете может не совпасть с суммой, которую вы заплатили за бизнес. О том, как учитывается эта разница, мы подробно расскажем ниже.

По основным средствам, входящим в состав предприятия, целесообразно оформить отдельные акты приема-передачи ОС, например по форме ОС-1, или попросить у продавца копии таких актов из его учета. Это нужно, чтобы при расчете амортизации в налоговом учете вы могли уменьшить срок полезного использования этих ОС на период их эксплуатации продавцо мп. 7 ст. 258 НК РФ .

Когда можно заявить НДС-вычет

Продавец бизнеса выставит вам сводный счет-фактуру, в котором отдельно укажет все виды имущества, входящего в состав предприятия (ОС, материалы, готовую продукцию и т. д.), и начисленный по ним НДСп. 1 ст. 158 НК РФ .

Попросите продавца указать в счете-фактуре отдельно наименование и стоимость каждого объекта недвижимости. Иначе налоговики могут отказать в вычете НДС, и не факт, что в случае спора суд поддержит вас, а не инспекци юПостановление ФАС СЗО от 21.11.2006 № А05-2791/2006-9 .

Продавец должен выставить счет-фактуру в течение 5 календарных дней с момента перехода к вам права собственности на предприятие (поскольку оно не отгружается и не транспортируетс я)п. 3 ст. 167 , п. 3 ст. 168 НК РФ . А это, как вы помните, дата госрегистрации прав ап. 1 ст. 564 ГК РФ . Принять к вычету НДС по этому счету-фактуре можно, если:

• предприятие приобретено для ведения деятельности, облагаемой НДС;
• имущество предприятия принято к бухучету.

Если вы заплатили за предприятие раньше, чем оформили право собственности, вы можете принять к вычету авансовый НДС. Для этого нужно, чтобы предоплата была предусмотрена договором продажи предприятия, а у вас имелись платежки на перечисление денег и счет-фактура на аван сп. 12 ст. 171 , п. 9 ст. 172 НК РФ ; Письма Минфина от 06.03.2009 № 03-07-15/39 ; УФНС по г. Москве от 28.06.2010 № 16-15/067490 . Не забудьте, что авансовый НДС нужно восстановить в том квартале, в котором вы примете к вычету «отгрузочный» нало гподп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ .

В договоре купли-продажи предприятия лучше не прописывать конкретную сумму НДС, а просто указать: «цена с учетом налога составляет...». Так покупатель подстрахует себя от возможных ошибок продавца. Ведь если выяснится, что продавец неправильно рассчитал налог, то в вычете входного НДС по предприятию могут отказать. И тогда придется искать правды в суд еПостановление ФАС ЗСО от 04.07.2012 № А45-13821/2011 .

Заметьте, что:

• если реализация каких-либо активов (например, дебиторской задолженности, земельных участков) не облагается НДС, то они должны быть указаны в счете-фактуре, но без НДС (то есть они не должны быть включены в налоговую базу);
• при продаже активов в составе предприятия применяется специальная налоговая ставка - 15,25%п. 4 ст. 158 НК РФ ;
• налоговую базу по НДС продавец определяет как балансовую стоимость имущества, скорректированную на поправочный коэффициен тп. 3 ст. 158 НК РФ .

Его продавец рассчитывает такп. 2 ст. 158 НК РФ :

• <если> покупная цена предприятия меньше стоимости его активов, то как отношение этой покупной цены к балансовой стоимости имущества;
• <если> покупная цена предприятия выше стоимости его активов, то как отношение этой покупной цены (за минусом балансовой стоимости дебиторки и ценных бумаг) к балансовой стоимости имущества (за минусом балансовой стоимости дебиторки и ценных бумаг).

Платим за активы и не только

Вернемся к учету. Активы и обязательства приобретенного предприятия вы отразили в учете по данным передаточного акта. Если договорная цена предприятия отличается от его балансовой стоимости в ту или иную сторону (а так оно обычно и бывает), у вас получится дисбаланс между активом и пассивом. Этот дисбаланс нужно скорректировать, а как это сделать, мы сейчас рассмотрим.

В РСБУ есть понятие «деловая репутация». Она определяется как разница между рыночной ценой бизнеса и разностью стоимости активов и обязательств полученного предприятия (то есть чистыми активами) по передаточному акт уп. 42 ПБУ 14/2007 .

Для расчета чистых активов приобретаемого предприятия можно использовать Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных общест вПриказ Минфина № 10н, ФКЦБ № 03-6/пз от 29.01.2003 .

Если результат получился со знаком плюс, то это может говорить о том, что, помимо имущества и обязательств, ваша компания приобрела положительную деловую репутацию, то есть доплатила продавцу бизнеса за ожидаемые экономические выгоды от использования налаженных им каналов поставки-сбыта, высококвалифицированного персонала и других активов, не поддающихся идентификации и индивидуальной оценке. Решение о том, приобретена ли в составе имущественного комплекса деловая репутация, должна принять с учетом мнения независимого оценщика финансовая служба компании. В компетенцию бухгалтера этот вопрос не входит.

Положительная деловая репутация учитывается как нематериальный актив и списывается через амортизацию линейным способом в течение 20 летп. 44 ПБУ 14/2007 начиная с месяца, следующего за месяцем принятия актива к бухучет уп. 31 ПБУ 14/2007 .

Если бухгалтерия не получила из финансовой службы документ о наличии в приобретенном бизнесе такого актива, как деловая репутация, и о его стоимости, то разницу между покупной ценой предприятия и величиной его чистых активов нужно просто единовременно включить в состав расходов.

А вот мнение аудитора по этому вопросу.

ОБМЕН ОПЫТОМ

“ Если разница между общей стоимостью приобретаемого имущественного комплекса и величиной его чистых активов положительная, то причин может быть две: либо балансовая стоимость приобретенных активов ниже рыночной, либо бизнес имеет собственную стоимость (ее может создавать, например, наработанная клиентская база, налаженные деловые связи, положительная репутация у контрагентов и т. п.). Во втором случае признание соответствующего НМА бесспорно. В первом - сомнительно, так как, по сути, покупается не бизнес с положительной деловой репутацией, а набор активов, реальная стоимость которых выше стоимости, отраженной в отчетности (в чем-то это даже мошенничество).

Но, как уже говорилось выше, признание активов по справедливой рыночной стоимости в такой ситуации приведет к нарушению положений ПБУ 14/2007, хотя финансовое состояние приобретенного бизнеса с экономической точки зрения будет отражено более точно. Кто-то может принять активы к учету и по результатам независимой оценки, но надо учесть последствия таких действий. Во-первых, не каждый аудитор подтвердит правильность такого шага - сегодня есть ряд очень крупных аудиторских компаний, которые требуют полного соблюдения всех действующих ПБУ, не допуская никаких исключений. Во-вторых, в налоговом учете активы будут оценены не так, как в бухгалтерском.

Нужно отметить, что наша компания неуклонно придерживается такого принципа: если клиент делает, как указано в ПБУ, мы не можем его заставить делать по-другому. Если же он делает против ПБУ, но в духе более современных правил и подходов, мы это приветствуем и нарушением не считае м” .

Генеральный директор аудиторской фирмы ООО «Вектор развития»

В налоговом учете превышение рыночной цены бизнеса над стоимостью его чистых активов признается расходом равномерно в течение 5 лет начиная с месяца, следующего за месяцем госрегистрации права собственности на предприяти еподп. 1 п. 3 ст. 268.1 НК РФ . Из-за того что расходы для целей налога на прибыль списываются в более короткий срок, чем амортизируется деловая репутация в бухучете, возникают налогооблагаемые временные разницы и необходимость отражения соответствующих им ОНОпп. 12 , 15 ПБУ 18/02 .

Пример. Покупка предприятия по цене, превышающей стоимость его чистых активов

/ условие / ООО «Аквамарин» приобрело колбасный цех у ООО «Эдельвейс». Стоимость цеха без НДС составила 10 000 000 руб., НДС начислен продавцом в сумме 1 357 300 руб.

По передаточному акту балансовая стоимость переданных активов предприятия: здания и оборудования цеха - 5 000 000 руб., материалов - 1 200 000 руб., готовой продукции - 700 000 руб.

Размер дебиторской задолженности предприятия - 1 100 000 руб., непогашенная кредиторская задолженность по краткосрочному займу - 1 000 000 руб.

Передаточный акт стороны подписали в марте 2014 г. Право собственности ООО «Аквамарин» на колбасный цех зарегистрировано в апреле.

/ решение / Проводки в бухучете будут такие.

Купили предприятие по дешевке

Может случиться, что вы купите предприятие дешевле балансовой стоимости его чистых активов, то есть разница между ценой покупки и стоимостью чистых активов будет со знаком минус. В бухучете эта разница учитывается в прочих дохода х18/02 .

Если вы работаете на упрощенке

С 2013 г. упрощенцы, как и все прочие организации, обязаны вести бухуче тч. 1 ст. 6 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ , так что никаких различий между бухучетом на общем режиме и на УСНО нет. А вот с налоговым учетом куда как интереснее.

В ФНС считают, что отрицательная деловая репутация должна учитываться в доходах при определении налоговой базы по УСНО, так как экономическая выгода в таком случае может быть оценена исходя из норм ст. 268.1 НК РФПисьмо ФНС от 31.01.2013 № ЕД-4-3/1357@ . Конечно, с позицией ведомства можно и поспорить: упрощенцы учитывают только доходы от реализации и внереализационные доходы, названные в статьях 249 и 250 НК РФп. 1 ст. 346.15 НК РФ , а про особенности учета доходов при покупке предприятия говорится лишь в ст. 268.1 НК РФ. Значит, и учитывать такие доходы не нужно. Но имейте в виду: если вы будете руководствоваться этим подходом, то вряд ли избежите спора с инспекцией.

А вот учесть в расходах сумму превышения договорной цены предприятия над ценой его чистых активов, то есть положительную деловую репутацию, если у вас объект налогообложения «доходы минус расходы», вряд ли получится. Ведь перечень «упрощенных» расходов закрытый и расход в виде положительной деловой репутации в нем не назван.

Покупка предприятия как имущественного комплекса - длительный и трудоемкий процесс, который потребует повышенного внимания не только от вас, но и от руководителя и юристов вашей компании. Возможно, более простым вариантом будет приобретение долей или акций либо отдельных активов интересующего вашу организацию предприятия.

Шаг первый: что покупаем?

Покупка предприятия как комплекса материальных и нематериальных активов не так давно вошла в практику делового оборота России, примерно в 2000-2001 году. Появление такого способа расширения бизнеса было обусловлено и сложившимися к этому времени потребностями бизнеса, и оформлением соответствующей правовой базы.

Сейчас же объявления о продаже готового бизнеса в достаточном объеме размещаются и в печати, и в Интернете. Вот, например, одно из них: Готовый бизнес продажа предприятия общественного питания. Аренда 740 кв.м. в развитом промышленно-торговом районе в САО Москвы. Часть двухэтажного здания, включает в себя столовую, производственные помещения, складские помещения, административные помещения. Имеются все необходимые коммуникации, телефонные линии и Интернет. Площадка для погрузки. Имеется все необходимое оборудование для производства продуктов питания, а также осуществления деятельности предприятия. Вся необходимая разрешительная документация. Среднемесячные обороты $150000-250000. Ежемесячная прибыль $15000-35000. Цена 650000$.

Под покупкой бизнеса в юридическом плане может подразумеваться одно из двух - приобретение долей (акций) в компании или покупку предприятия как объекта недвижимости.

Первый способ проще в реализации, чем второй, но связан с полной потерей для собственника юридического лица. Поэтому если у компании несколько предприятий, а продавать она собирается только одно из них, такой метод не подойдет.

Учитывая, что в последнее время, стало модным избавляться от непрофильных активов, механизм купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, на наш взгляд, будет становиться все более востребованным.

Если владельцев компании интересует в большей степени экономическая сторона сделки, то юристы отвечают за грамотное ее оформление, а для этого необходимо знать обо всех скрытых ловушках не только правового, но и практического характера.

Примерный алгоритм приобретения предприятия выглядит следующим образом:

1. Определение объектов, составляющих предприятие как имущественный комплекс. Вопросы регистрации прав продавца на предприятие.

2. Составление документов, являющихся основой для заключения договора купли-продажи предприятия (акт инвентаризации, аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия, реестр всех обязательств, включаемых в состав предприятия, бухгалтерский баланс имущественного комплекса).

3. Проверка полномочий лиц, заключающих сделку. Проверка соблюдения процедур одобрения крупной сделки.

4. Подписание договора купли-продажи предприятия сторонами.

5. Уведомление кредиторов.

6. Государственная регистрация договора купли-продажи предприятия.

7. Фактическая передача имущественного комплекса покупателю.

8. Государственная регистрация перехода права собственности на предприятие.

Каждый из указанных шагов заслуживает детального рассмотрения и анализа на предмет ловушек, однако в этой статье мы подробно остановимся только на первом.

Определение объектов, составляющих предприятие как имущественный комплекс:

1. Необходимо уяснить, что предметом сделки является не просто набор разного имущества, а взаимосвязанный комплекс имущества, имеющий ценность для покупателя именно в своей целостности, так как именно благодаря ей становится возможным производство конечного продукта. В юридическом смысле, покупка набора разного имущества была бы оформлена несколькими разными договорами купли-продажи объектов недвижимого (земельные участки, здания) и движимого (сырье, оборудование) имущества. А покупка предприятия это заключение одного договора купли-продажи недвижимого имущества, в соответствии со специальными нормами законодательства. Указанные нормы направлены, в первую очередь, на защиту интересов третьих лиц. В частности предусмотрено, что в состав комплекса включаются и долги предприятия (причем, у кредиторов есть право требовать досрочного исполнения обязательств перед ними и возмещения убытков), закреплено обязательное проведение аудиторской оценки стоимости предприятия. Эти меры позволяют защитить интересы кредиторов от неожиданного исчезновения активов контрагента с солидной задолженностью, а также интересы государства - не позволяя занизить сумму сделки в целях ухода от налогов.

Если же предприниматели рискнут активы предприятия продавать по одиночке, они сильно рискуют попасть в судебное разбирательство о признании таких одиночных договоров ничтожными по искам обиженных кредиторов. Доказать в суде, что 10 договоров купли-продажи всех помещений и оборудования завода, заключенные с одним и тем же контрагентом в течение 1 месяца, являются взаимозависимыми сделками, не будет составлять большой сложности.

2. Согласно п.2 ст.132 Гражданского Кодекса РФ, в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование , товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Как следует из определения, активы, составляющие имущественный комплекс, делятся на материальные и нематериальные.

В отношении материальных активов все более менее ясно. Единственное, необходимо отметить, что права на каждый объект недвижимости, составляющий предприятие, должны быть зарегистрированы в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее ЕГРПН). Впрочем, о регистрации мы еще скажем ниже.

Большая же часть сложностей связана с нематериальными активами . Это в том числе связано с проводимой сейчас в России законодательной реформой с января 2008 года в силу вступает часть четвертая Гражданского кодекса РФ, содержащая раздел Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Учитывая, что действующие законы доживают буквально последние дни, мы будем опираться и на действующее, и на новое регулирование.

Итак, согласно новой редакции статьи 132 ГК РФ: а) в перечне имущества, составляющего предприятие, исчезает фирменное наименование и появляется коммерческое обозначение ; б) появляется формулировка исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором.

В России до сих пор немалые проблемы с правовым регулированием интеллектуальных прав и их защиты. Поэтому сначала определимся с терминами:

А. Фирменное наименование ; с момента принятия Гражданского кодекса РФ в 1994г. (ст.54) существовала путаница между понятием наименование юридического лица и фирменное наименование юридического лица. И после принятия новой редакции ГК РФ ситуация мало изменилась. Фактически, наименование юридического лица является неотделимым атрибутом любой организации (независимо от организационно-правовой формы), который зафиксирован в учредительных документах и ЕГРЮЛ.

Фирменное наименование является обязательным признаком исключительно коммерческих организаций, но нормы о правах на него оказались вообще в разделе Гражданского кодекса об интеллектуальной собственности. Соответственно, образовался некий гибрид корпоративно-правовой категории с результатом интеллектуальной деятельности, подлежащим особой защите (ст. 1473 ГК РФ).

Прямой запрет, вводимый с января 2008 года, на распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (п. 2 ст. 1474 ГК РФ) отразился и на статье 132 ГК РФ о составе предприятия. Теперь фирменное наименование не признается имуществом, имеющим стоимость, оно оценивается только в составе других нематериальных активов (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания).

Такое регулирование можно отнести к особенностям национального законодательства России об интеллектуальной собственности, так как международное право разрешает отчуждение права на фирменное наименование (п. 1 ст. 9 Парижской конвенции).

Б. Коммерческое обозначение пришло на смену фирменному наименованию. По новому законодательству, коммерческое обозначение служит для индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий как объектов имущественных прав. Оно не нуждается в государственной регистрации и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 1538 ГК РФ). Коммерческое обозначение могут использовать также индивидуальные предприниматели и некоммерческие организации, в случае осуществления ими коммерческой деятельности. До вступления в силу 4 части ГК РФ данное понятие упоминалось в нормах ГК РФ о коммерческой концессии, однако без раскрытия его определения, содержания и способов охраны. Естественно, не было ни широкой практики его использования, ни возможности его надлежащей защиты в суде.

В. Товарный знак и знак обслуживания. Согласно ст.1 Закона РФ от 23 сентября 1992г. 3520-1 О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров, это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц. Указанное определение сохранено и в новом регулировании ст.1477 Гражданского кодекса РФ.

По форме выражения товарные знаки могут быть словесные, изобразительные, объемные, комбинированные, иные. Словесные товарные знаки составляют около 80% всех используемых знаков; несколько примеров:

Существующие слова: "Волга" - для автомобилей, "Apple" - для компьютеров;

Произвольные обозначения: "Coca-Cola", "Kodak", "Вимм-Билль-Данн", "Xerox";

Имена: "Ford", "Peugeot", "Дягилев";

Лозунги: "Just do it", Im loving it;

Числа: 4711 - для одеколона, 555 - для сигарет;

Сочетание букв: LG, BMW.

Думается, завладев активом в виде одного из вышеперечисленных товарных знаков, какая-нибудь не очень известная компания могла бы неплохо поправить свое финансовое положение.

Основанием для предоставления правовой охраны товарного знака является его государственная регистрация (осуществляется Роспатентом), представляющая собой включение в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ (ГРТЗ).

Соответственно, покупателю нужно помнить, что незарегистрированный товарный знак не может войти и в состав предприятия.

Как мы видим, структура нематериальных активов довольно сложная. И в акте инвентаризации, который составляется на втором этапе осуществления сделки, обязательно отражаются все ее элементы. Впрочем, статья 559 ГК РФ защищает не очень внимательных покупателей, указывая, что права на все средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг по общему правилу переходят к покупателю.

3. Нельзя обойти вниманием вопрос о специальных разрешениях и лицензиях, которыми обладает компания-продавец для осуществления той или иной деятельности. Что же происходит с ними при продаже предприятия?

Согласно п.3 ст. 559 Гражданского Кодекса РФ, права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено нормативно-правовыми актами.

Таким образом, законодатель закрепил в данном случае противоположное правило, по сравнению с переходом прав на средства индивидуализации. И это абсолютно закономерно.

Право, приобретенное на основании государственной лицензии, неразрывно связано с личностью продавца и составляет элемент его гражданской правоспособности. Ведь для получения разрешения или лицензии организация выполняла определенные требования.

Рассмотрим ситуацию приобретения, например, фармацевтического предприятия. Согласно Положению о лицензировании фармацевтической деятельности, утв. Постановлением Правительства РФ от 6 июля 2006 г. 416, лицензионными требованиями и условиями при осуществлении фармацевтической деятельности являются в том числе:

а) наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании помещений и оборудования, необходимых для осуществления фармацевтической деятельности и соответствующих установленным к ним требованиям;

б) соблюдение лицензиатом, осуществляющим оптовую торговлю лекарственными средствами, требований законодательства;

в) соблюдение лицензиатом, осуществляющим изготовление лекарственных средств, правил изготовления лекарственных средств;

г) наличие у руководителя лицензиата, деятельность которого непосредственно связана с приемом, хранением, отпуском, изготовлением и уничтожением лекарственных средств, высшего фармацевтического образования (для лекарственных средств, предназначенных для медицинского применения);

д) наличие у лицензиата работников, деятельность которых связана с изготовлением, приемом, хранением, отпуском и продажей лекарственных средств, имеющих высшее или среднее фармацевтическое образование (для лекарственных средств, предназначенных для медицинского применения) либо фармацевтическое или ветеринарное образование (для лекарственных средств, предназначенных для животных) и сертификаты специалиста;

е) повышение квалификации специалистов с фармацевтическим или ветеринарным образованием не реже одного раза в 5 лет.

Прочитав даже этот неполный перечень, становится понятно, что для осуществления фармацевтической деятельности требуется не только наличие помещений и оборудования, но и специальный персонал с соответствующим образованием, и отлаженный контроль за соблюдением правил изготовления лекарственных средств, оптовой торговли ими и пр. Естественно, после перехода прав на предприятие автоматического соответствия Покупателя этим требованиям не наступит.

Поэтому-то право на осуществление фармацевтической деятельности, приобретенное на основании государственной лицензии, не передается покупателю, даже если купленное предприятие предназначено сугубо для ее осуществления. На покупателя могут быть переведены только обязательства продавца перед третьими лицами, вытекающие из такой деятельности. Однако учитывая, что покупатель, не имеющий надлежащей лицензии, может оказаться не в состоянии исполнить такое обязательство, статья 559 ГК РФ предусматривает солидарную ответственность продавца и покупателя по этим обязательствам в качестве дополнительной гарантии прав кредиторов.

Таким образом, если стоит вопрос о приобретении предприятия, предназначенного для осуществления лицензируемого вида деятельности, Покупатель должен понимать, что сразу приступить к работе предприятие не сможет. Перед запуском производства будет необходимо на свое юридическое лицо получить соответствующую лицензию а это также дополнительные затраты и времени, и денег.

4. Собственник может продать предприятие, только если его права на него зарегистрированы .

Вопросы регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс регламентированы ст.ст.2, 9, 22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. 122-ФЗ О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее Закон о регистрации), а также в Правилах внесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним и взаимодействия между Федеральной регистрационной службой и ее территориальными органами, утв. Приказом Министерства юстиции РФ от 4 марта 2005 г. 16 (далее Правила).

Согласно Закону о регистрации и п.4 Правил:

Обязательной регистрации подлежат права на все входящие в состав предприятия объекты недвижимого имущества;

Регистрация наличия и перехода права на предприятие в целом и сделки с ним проводится в случае необходимости совершения сделки в отношении предприятия

Зарегистрированное право на предприятие является основанием для внесения территориальным органом по месту нахождения объекта недвижимости, входящего в состав предприятия, записей о переходе права на данный объект недвижимого имущества.

Интересно, что в ЕГРПН указываются в составе предприятия только объекты недвижимого имущества, а если таковых нет, то делается отметка Объекты недвижимого имущества отсутствуют.

Согласно ст.2 и ст.9 Закона о регистрации, регистрация прав на недвижимое имущество, находящееся в пределах одного регистрационного округа (обычно это субъект Российской Федерации), осуществляется территориальным органом Федеральной регистрационной службы. Учитывая что мы имеем дело с имущественным комплексом, то вполне возможна ситуация, когда объекты находятся на территории нескольких регистрационных округов. В этом случае регистрация осуществляется самой Федеральной регистрационной службы (федеральный орган).

В настоящей статье мы рассмотрели самый первый шаг по осуществлению покупки предприятия. Как видно, такой видимо простой вопрос что покупаем? не так легок в случае приобретения имущественного комплекса. Однако если Покупатель будет помнить обо всех упомянутых выше особенностях предмета сделки, мы уверены, он сможет правильно заключить договор и не обмануться в своих ожиданиях на этапе его исполнения.

Таглина В.